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[論文摘要]我國設(shè)立參與分配制度的目的在于彌補破產(chǎn)主體有限性及其功能發(fā)揮上的缺陷,但由于其與破產(chǎn)制度在功能和價值目標等方面的差異,使得參與分配制度在實踐中存在諸多的弊端,并未完全發(fā)揮其應(yīng)有的功能。試對目前學(xué)術(shù)界關(guān)于參與分配的方案進行評析,并在此基礎(chǔ)上提出完善我國參與分配制度的具體設(shè)想。
一、參與分配制度的功能
參與分配制度是在強制執(zhí)行程序中,申請執(zhí)行債權(quán)人以外的對同一債務(wù)人享有債權(quán)的其他債權(quán)人,因債務(wù)人的財產(chǎn)不足以清償各債權(quán)人的全部債權(quán),其他債權(quán)人申請加入已開始的執(zhí)行程序,并請求平均受償,以實行自己債權(quán)的一種制度。根據(jù)各國的立法例進行分析,設(shè)置參與分配制度是為了配合現(xiàn)行破產(chǎn)制度,彌補破產(chǎn)制度功能發(fā)揮上的空白與不足。例如,在英美國家,參與分配的優(yōu)先原則是與一般破產(chǎn)原則相配合;而在法國、意大利。參與分配的平等原則是與商人破產(chǎn)原則相配合。我國的破產(chǎn)制度實行的是商人破產(chǎn)原則,那么。我國現(xiàn)行民事訴訟法中關(guān)于參與分配制度的規(guī)定能否使參與分配制度發(fā)揮彌補破產(chǎn)原則的功能,就成為我們研究的重中之重。
目前我國的破產(chǎn)制度僅適用于企業(yè)法人,而不適用于公民和其他組織,也就是說如果發(fā)生資不抵債情況的是公民和其他組織,各債權(quán)人就無法利用破產(chǎn)程序來獲得公平清償。當(dāng)某一債權(quán)人為滿足其金錢債權(quán)申請法院對債務(wù)人的特定財產(chǎn)強制執(zhí)行時,如果不允許其他債權(quán)人就其執(zhí)行所得申請參與分配,那么各債權(quán)人中就只有執(zhí)行債權(quán)人獲得清償,而債務(wù)人遲延乃至不能清償債務(wù)的風(fēng)險和損失,勢必將由其他債權(quán)人全部承擔(dān),這對其他債權(quán)人來說是顯失公平的。正是為了在公民和其他組織資不抵債時,為各債權(quán)人提供一條公平受償?shù)耐緩?我國最高人民法院在《關(guān)于適用(中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》中確立了參與分配制度。
二、構(gòu)建參與分配制度的理論基準
在我國現(xiàn)階段,參與分配制度還存在很多弊端,在程序構(gòu)建上并沒有妥善地解決上述各種價值沖突,這就使得其功能的發(fā)揮受到了阻礙。參與分配制度雖然只是執(zhí)行制度體系中的一個小制度,但它卻體現(xiàn)了諸多的價值理念的沖突,在我們建構(gòu)程序時必須予以重視。例如,參與分配中,司法資源的有限性和未但債權(quán)到期的債權(quán)人權(quán)益保護的沖突。又如,各債權(quán)人利益平均化和優(yōu)先保障積極行使權(quán)益的債權(quán)人的沖突;再如,執(zhí)行效率和對各債權(quán)人周全保護的沖突。在這多種沖突中我們必須找出一個平衡的度,從而使各種利益達到相對均衡的穩(wěn)定狀態(tài),這也正是筆者在考慮如何完善我國參與分配制度時的理論起點和價值基準。
三、我國參與分配制度的不足及完善
(一)申請參與分配的前提條件在實踐中難以操作
申請參與分配有一個前提條件就是:債務(wù)人沒有其他財產(chǎn)可供執(zhí)行或者其他財產(chǎn)不足以清償債權(quán)人的全部債務(wù)。債權(quán)人要想申請參加到他人已開始的執(zhí)行程序中,他就必須知道針對該債務(wù)人的執(zhí)行程序已經(jīng)開始,同時還必須知道債務(wù)人的財產(chǎn)不足以清償所有債權(quán)。但是,在現(xiàn)有的參與分配制度中,申請參與分配債權(quán)人怎么才能知道債務(wù)人的財產(chǎn)不能清償所有債權(quán)?又怎么才能知道針對該債務(wù)人的執(zhí)行程序已經(jīng)開始呢?具體而言,執(zhí)行程序開始后,執(zhí)行法院、申請執(zhí)行人及被執(zhí)行人都沒有通知其他債權(quán)人的義務(wù),再加上其他各種因素的制約,其他債權(quán)人是很難得知被執(zhí)行人資不抵債、已被提起執(zhí)行程序的。所以,參與分配制度在這一方面對符合申請參與分配條件但未能申請參與到執(zhí)行程序中的債權(quán)人的保護是遠遠不夠的。雖然這些債權(quán)人可望日后實現(xiàn)其債權(quán),但由于本來就“資不抵債”的債務(wù)人經(jīng)過強制執(zhí)行后其責(zé)任財產(chǎn)進一步減少,其償債能力會進一步削弱,這些債權(quán)人實現(xiàn)其債權(quán)的可能性也就更加渺茫。這樣,就不利于對各債權(quán)人的債權(quán)進行公平的保護,這也與設(shè)置參與分配的初衷相矛盾。
對此問題,筆者認為可以參考我國破產(chǎn)法的有關(guān)規(guī)定,引入通知和公告程序予以解決。
如前所述,我國參與分配制度沒有規(guī)定對債權(quán)人的公告和通知程序,這可能導(dǎo)致某些債權(quán)人在不知已有其他債權(quán)人對債務(wù)人財產(chǎn)進行執(zhí)行或者不知債務(wù)人已資不抵債的情況下沒有申請參與分配,使其債權(quán)的公平受償受到影響。公告和通知體現(xiàn)了參與分配的公開性,目的在于告知債權(quán)人參與到分配程序中來,以維護所有債權(quán)人的利益。我們可以在立法上規(guī)定一定期限的通知公告期,執(zhí)行法院在收到申請執(zhí)行人的申請后必須在這個法定期間內(nèi),對已知的其它債權(quán)人進行通知,并在此同時進行公告,以使其他法院并不明確的其他債權(quán)人知曉執(zhí)行即將開始。上述這兩種債權(quán)人接到通知或公告后應(yīng)向執(zhí)行法院申報參與分配。在法定的公告期結(jié)束后,法院僅就經(jīng)申報后已知的債權(quán)來確定債務(wù)人是否資不抵債。如果資不抵債,直接進入?yún)⑴c分配程序。而那些債權(quán)到期但在公告期內(nèi)未申報的債權(quán)人則喪失參與分配的機會。這樣,通過通知公告程序加強了對所有符合申請參與分配條件的債權(quán)人的保護
(二)關(guān)于參與分配申請人的資格問題
1.關(guān)于已經(jīng)的債權(quán)人
根據(jù)《民訴意見》第297條規(guī)定,有資格申請參與分配的債權(quán)人僅限于已經(jīng)取得執(zhí)行根據(jù)或已經(jīng)的債權(quán)人。但在下一條即第298條又要求債權(quán)人在申請參與分配時要提交申請書并附有執(zhí)行依據(jù)。而1998年《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定》(以下簡稱《執(zhí)行規(guī)定》)第92條根本上重復(fù)了《民訴意見》第298條的規(guī)定,再次肯定了債權(quán)人申請參與分配要有執(zhí)行依據(jù)。這樣,司法解釋之間甚至上下條文之間出現(xiàn)了自相矛盾之處,造成了司法實踐中不必要的混亂。
對此,有人贊同已經(jīng)但未取得執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)人不可以參與分配,認為連執(zhí)行依據(jù)都不具備就可以享有同申請執(zhí)行人同等的受償?shù)匚?這對于申請執(zhí)行人以及那些已持有執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)人會產(chǎn)生不公平。
而筆者認為已經(jīng)的債權(quán)人具有申請參與分配的資格,應(yīng)當(dāng)只要有人民法院的受案通知書,即可申請參與分配。因為,對于已經(jīng)的債權(quán)人來說,其行為已經(jīng)證明他們積極行使債權(quán),并已經(jīng)付諸實施,可能由于某些客觀原因未取得執(zhí)行依據(jù)。在現(xiàn)有的法律資源下,我們?nèi)绻梢栽O(shè)計一定的程序在保障這些已經(jīng)取得執(zhí)行依據(jù)并已申請執(zhí)行的債權(quán)人的權(quán)益的同時,兼顧那些已但未取得執(zhí)行依據(jù)的其他債權(quán)人的權(quán)益的話,就完全可以使法律的保護幅度面更廣一些。并且,這樣做會合并多個執(zhí)行案件,更有利于提高法院的執(zhí)行效率,節(jié)約司法資源。譚秋桂老師提出這樣一種方案:“未取得執(zhí)行名義但已的債權(quán)人參與分配,其分配所得應(yīng)由執(zhí)行機關(guān)提存。如果該債權(quán)人勝訴并獲得最終執(zhí)行名義,提存的款項由執(zhí)行機關(guān)交付于該債權(quán)人,如果該債權(quán)人敗訴,提存的款項由執(zhí)行機關(guān)平均分配給已分配完畢的債權(quán)人?!彼褪窃噲D通過提存制度來解決這一問題。
2.關(guān)于債權(quán)已到期但尚未的債權(quán)人
我國現(xiàn)行民訴法及司法解釋并未賦予債權(quán)已到期但尚未的債權(quán)人申請參與分配的資格。有學(xué)者認為,債權(quán)已到期但尚未的債權(quán)人實際上是怠于行使自己的權(quán)利,是對自己債權(quán)的一種不負責(zé)任,對于這些怠于行使自己權(quán)利的人,就應(yīng)當(dāng)視為其自動放棄權(quán)利。但是筆者認為,未的債權(quán)人并非都是因怠于行使自己的權(quán)利而未。現(xiàn)實中也存在這樣一種情況:債權(quán)人雖未但是一直在向債務(wù)人要求清償。事實上,由于債權(quán)的平等性,已經(jīng)的債權(quán)人的權(quán)利和債權(quán)已經(jīng)到期但尚未的債權(quán)人的權(quán)利并沒有什么不同,行為本身也并不能使提訟的債權(quán)人產(chǎn)生任何優(yōu)先權(quán)。并且,行為和向債務(wù)人要求清償?shù)男袨橥瑯芋w現(xiàn)了債權(quán)人積極行使自己權(quán)利這一事實。所以筆者主張并非所有的債權(quán)已到期但尚未的債權(quán)人都不具有參與分配的資格,上述情況下的未的債權(quán)人可以參與分配。但是,可能存在這樣問題,如果允許尚未并且不具有執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)人參與分配,會不會為不法之徒假冒債權(quán)人大開方便之門呢?對于此問題的解決,筆者考慮,應(yīng)當(dāng)規(guī)定那部分可以參加參與分配的尚未的債權(quán)人,在申請參與分配時,必須向執(zhí)行法院提供能夠充分證明其債權(quán)債務(wù)關(guān)系成立和已積極向債務(wù)人要求清償?shù)淖C據(jù)。否則,不能參與分配。
(三)代位執(zhí)行中的參與分配問題
代位執(zhí)行是指在給付金錢或交付標的物為內(nèi)容的財產(chǎn)執(zhí)行中,如果債務(wù)人對第三人享有債權(quán),執(zhí)行機關(guān)可依當(dāng)事人的申請,對該第三人發(fā)出履行債務(wù)的通知,受通知的第三人應(yīng)直接向債權(quán)人履行債務(wù)或者直接將執(zhí)行標的交執(zhí)行機關(guān)提存,而不得直接向債務(wù)人履行義務(wù)?!哆m用意見》第300條和《執(zhí)行規(guī)定》均對此做出規(guī)定,《執(zhí)行規(guī)定》規(guī)定,被執(zhí)行人不能清償債務(wù),但對本案以外的第三人享有到期債權(quán)的,人民法院可以依申請執(zhí)行人或被執(zhí)行人的申請,向第三人發(fā)出履行到期債務(wù)的通知。第三人在履行通知指定的期間沒有提出異議,而又不履行的,執(zhí)行法院有權(quán)裁定對其強制執(zhí)行。依據(jù)德國法的規(guī)定,在金錢債權(quán)為多數(shù)債權(quán)人而扣押的情形下,作為第三人的債務(wù)人有義務(wù)將債務(wù)標的提存于司法機關(guān),從而開始進行與普通財產(chǎn)分配程序相同的權(quán)利分配程序?!_灣強制執(zhí)行法規(guī)定,就債務(wù)人基于債權(quán)或物權(quán),得請求第三人交付或移轉(zhuǎn)動產(chǎn)或不動產(chǎn)之權(quán)利為執(zhí)行時,執(zhí)行法院除以命令禁止債務(wù)人處分,并禁止第三人交付或移轉(zhuǎn)外,如認為適當(dāng)時,得命第三人將該動產(chǎn)或不動產(chǎn)交與執(zhí)行法院,依關(guān)于動產(chǎn)或不動產(chǎn)執(zhí)行之規(guī)定執(zhí)行之。這表明,我國臺灣有關(guān)規(guī)定也允許其他債權(quán)人在代為執(zhí)行中參與分配。債務(wù)人對第三人的債權(quán)是屬于債務(wù)人所有的財產(chǎn)。基于“債務(wù)人的全部財產(chǎn)是全體債權(quán)人的總擔(dān)?!钡膶嶓w法原則。該債權(quán)是所有債權(quán)人實現(xiàn)債權(quán)的擔(dān)保。既然法律規(guī)定,債權(quán)人可以以自己的名義申請對第三人的債權(quán)強制執(zhí)行,當(dāng)債務(wù)人資不抵債的時候,其他債權(quán)人同樣應(yīng)有權(quán)通過參與分配的方式實現(xiàn)自己的債權(quán)。因此,在代位執(zhí)行中應(yīng)當(dāng)同樣可以適用參與分配制度。
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一、概念的厘清和立法、司法現(xiàn)狀。
何為民事審前程序?它與庭前準備工作是否為同一概念?審前程序除具有庭審輔助功能外,還能否賦予其獨立的糾紛解決功能?我國對此的立法、司法現(xiàn)狀如何?這是研究這一問題首先要回答的。
一般認為,我國立法規(guī)定了審前程序,《民事訴訟法》第十二章第二節(jié)“審理前的準備”共七個條文即是對審前程序的規(guī)定,只是規(guī)定比較簡陋。筆者認為,這七個條文規(guī)定的只是庭前準備工作。庭前準備工作與審前程序是兩個概念,庭前準備工作是圍繞庭審所做的一系列輔助工作,包括一些事務(wù)性工作,主要有:送達狀副本和答辯狀副本、告知當(dāng)事人訴訟權(quán)利和義務(wù)、告知當(dāng)事人合議庭的組成人員、審核訴訟材料調(diào)查收集必要的證據(jù)、通知必要的共同訴訟人參加訴訟等。其目的是保障庭審合法有效地進行,不具有獨立價值。而審前程序?qū)ν彽妮o助功能主要應(yīng)體現(xiàn)于整理爭議焦點,確定無爭議的事實、交換證據(jù)、固定證據(jù)、排除沒有證明力的證據(jù),使當(dāng)事人在相互充分了解的基礎(chǔ)上對簿公堂,增加庭審活動的針對性和有效性。除此之外,根據(jù)我國社會現(xiàn)實,借鑒外國司法經(jīng)驗,理想的審前程序還應(yīng)具備速裁、調(diào)解、通過釋明促使撤訴等案件解決、分流機制。所以,此種意義上的審前程序在我國立法上還不存在。至于“審前程序”這一名稱還能否準確表達這個概念,在此暫不討論。
司法層面上,最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》頒布實施后,以證據(jù)交換為中心環(huán)節(jié)的審前程序基本確立,程序的功能范圍有所擴張,但尚不具有終結(jié)訴訟和分流案件的功能,對訴訟效率、效果并無多少補益。各法院的自行安排由于缺乏法律依據(jù)和理論支撐而頻頻受到學(xué)者的病垢和當(dāng)事人、律師的抵制,很難成形。司法資源配置的不合理和工作機制上的弊病造成審判工作面臨著前所未有的壓力,建立一個適合中國社情、相關(guān)制度配套完善的審前程序,顯得尤為必要和緊迫。
二、改革的理論思考。
審判工作面臨的一些困局促使了我們對工作機制的思考,可以說,筆者所在的洋浦經(jīng)濟開發(fā)區(qū)人民法院當(dāng)初嘗試進行審前準備程序改革正是從對“一步到庭”審判模式的反思開始的。90年代中期有人提出“一步到庭”的審判模式,隨即在全國法院推行,就是法院受理原告后,由立案庭完成文書送達、排期開庭等準備工作,承辦法官開庭前不接觸當(dāng)事人、不接觸證據(jù),甚至卷宗都是開庭時才交給承辦法官的,一切主張、證據(jù)都要等到開庭時才呈現(xiàn)在法官面前。推行這一模式的初衷是促進審判公開,保障法官形成判斷的一切信息來源于公開的庭審,防止法官因進行庭前準備工作而與當(dāng)事人接觸過程中,受到當(dāng)事人有意無意的影響,先入為主,有礙公正,甚至發(fā)生不廉潔的行為,同時也有提高訴訟效率的考慮。這種模式一度被奉為圭臬,而事實上,在沒有商業(yè)化法律服務(wù)和律師強制制度的情況下,當(dāng)事人很難將糾紛歸結(jié)為一個標準的法律爭議,庭審中法官的精力不得不大量消耗在溝通解釋工作上,而不是法律判斷和選擇,受庭審固有儀禮、程式所限,庭上溝通解釋又是極其艱澀的,這樣的庭審當(dāng)然只能是無序和低效的,法官和訴訟參加人都疲憊不堪。由于法官對案件缺乏了解,當(dāng)事人對訴訟規(guī)則和庭審活動的意義也難以理解,庭審的盲目性較大,舉證、質(zhì)證、辯論難以充分展開,庭審效果大打折扣,一次庭審?fù)y以定案,庭后法官又不得不會見當(dāng)事人或反復(fù)開庭以核實、澄清、釋明有關(guān)問題,以致公正與效率都難以保障,造成了訴訟資源的極大浪費。
“一步到庭”是“庭審中心主義”的極端化,從對“一步到庭”的否定,我們又引申到對“庭審中心主義”訴訟模式的反思。庭審固然是審判的基本形式,在現(xiàn)代法治強調(diào)程序價值的前提下,其嚴密的程序保障作用是其他審判形式不具有的,但是,訴訟的目的畢竟是尋求公正和救濟權(quán)利,而不是為了單純展示程序的完美,在我國尤其如此。人們關(guān)注更多是訴訟結(jié)果和過程的易參與性,這是中國法律文化傳統(tǒng)的特征之一。決定訴訟結(jié)果的只能是事實和法律,這才是理想的訴訟,完整的公正,現(xiàn)實中,雖然不能完全實現(xiàn)這種狀態(tài),但在制度設(shè)計時應(yīng)以盡量降低訴訟經(jīng)驗、訴訟策略等因素對訴訟結(jié)果的影響為原則,而在所謂“當(dāng)事人主義”的庭審中訴訟經(jīng)驗、訴訟策略、技巧對結(jié)果的影響甚至是決定性的,在這樣日趨專業(yè)化的訴訟中,當(dāng)事人不得不依賴代價高昂的商業(yè)法律服務(wù),訴訟的“福利性”就這樣被消解。所以,“庭審中心主義”有將訴訟異化為“圈內(nèi)人游戲”、“富人游戲”的危險。
筆者同時對訴訟爭議的層次性進行了分析,認為訴諸法院的糾紛按其爭議的層次性可分為以下五種情況:一是雙方既無事實爭議也無法律爭議,的目的只是借助法律的強制力救濟其權(quán)利或出于某種動機需要借助訴訟形式;二是雙方對案件事實各執(zhí)一詞,但法律關(guān)系簡單明了,沒有爭議,或雖有爭議,但事實、法律依據(jù)確切,是非自現(xiàn),無需復(fù)雜的法律判斷;三是事實爭議較大,缺乏證據(jù)或證據(jù)矛盾,存在證據(jù)法上的爭議,需要運用證據(jù)規(guī)則通過復(fù)雜的心證過程才能作出事實推定;四是雖無事實爭議,但在法律關(guān)系和實體法適用上存在爭議,需要法官憑借專業(yè)知識和經(jīng)驗進行選擇判定;五是既有事實爭議,又有法律關(guān)系和實體法適用上的爭議。上述五個層次的爭議中只有后三個才需要復(fù)雜判斷,需要經(jīng)過程序嚴密的庭審,而在基層法院受理的民事案件中占大多數(shù)是前兩種情況,若不加區(qū)分的一律進入冗長復(fù)雜、程式嚴格的庭審,其實是對審判資源的浪費。所以,對訴諸法院的糾紛法院必須有所甄別,不應(yīng)一律進入庭審,要有一套清晰有效、運轉(zhuǎn)順暢的過濾裝置,這個裝置應(yīng)當(dāng)置于審前程序之中。
在經(jīng)濟社會高速發(fā)展的情況下糾紛倍增,而法院物質(zhì)、人力資源相對恒定,不可能走外延式發(fā)展之路,那種將紛至沓來的糾紛不加甄別地納入庭審的“庭審中心主義”訴訟模式最終會走到盡頭,我們的出路只有內(nèi)涵式發(fā)展,改變傳統(tǒng)訴訟觀念,調(diào)整審判模式和法院內(nèi)部工作格局,以提高整體司法效能。
三、功能定位。
由以上分析可見,“庭審中心主義”訴訟模式并不適應(yīng)公眾訴訟心理,成本高昂,應(yīng)相應(yīng)調(diào)整,因而,在保證庭審作為強制解決糾紛正當(dāng)程序的同時,應(yīng)當(dāng)建立合理的審前程序作為過濾,篩選并整理歸結(jié)出標準的法律爭議交付庭審,這既是應(yīng)對“訴訟爆炸”的必然選擇,也是改善庭審質(zhì)量,使其更加鮮明化、精細化、專業(yè)化的前提。民事審前程序應(yīng)當(dāng)兼具庭審輔助功能和終結(jié)訴訟功能,成為與庭審并重的、既有輔助功能又具獨立價值的程序階段。
單就數(shù)量來說,在許多國家,審前程序都在解決糾紛方面發(fā)揮了出色的作用,如美國大約有98%的民事案件在審前程序中得到解決;英國也有98%的民事案件沒有進入審判階段,即在審前程序中解決了爭議;加拿大、德國也有效率很高的審前糾紛解決機制。這表明,功能健全、運行順暢的審前程序,可以直接解決大量的糾紛,極大地提高了訴訟的效率。審前程序一方面應(yīng)為庭審做好準備,另一方面應(yīng)逐步成為一種依靠自身構(gòu)造就能夠獨立解決糾紛的訴訟形態(tài)。
國家法官學(xué)院司法審判研究中心教授畢玉謙認為:我們應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)變審前準備程序是為開庭審理而進行準備的觀念。應(yīng)當(dāng)使審前準備程序功能多元化,在化解糾紛方面發(fā)揮作用,如調(diào)解、裁判、使當(dāng)事人撤回訴訟、明確爭議點、使當(dāng)事人交換訴訟主張等。通過該程序,在庭審前使事實明朗化,提高審理的效率,節(jié)約訴訟成本。最高人民法院法官姜啟波、劉小飛認為:我國應(yīng)當(dāng)圍繞當(dāng)事人整理爭點、收集證據(jù)、促進和解以及保證案件科學(xué)分流來構(gòu)筑審前準備程序,賦予其獨立的程序價值,而不應(yīng)僅僅把其作為為庭審做事務(wù)性預(yù)備工作的輔助程序。我國建立審前準備程序的目標有三:一是使案件達到適合審理的狀態(tài),以促進訴訟;二是尋求替代性糾紛解決的可能;三是科學(xué)分流案件,使之進入最適合的程序,其內(nèi)容應(yīng)包括以下幾項:1、決定案件所適用的程序,進行繁簡分流;2、指導(dǎo)當(dāng)事人取證和舉證,主持證據(jù)交換;3、進行庭前調(diào)解,促使當(dāng)事人達成和解;4、固定證據(jù),整理爭議焦點。中國政法大學(xué)教授時建中認為:審前準備程序除了處理程序性工作外,還要處理一些實體性事項,如替代性解決糾紛方式、審前調(diào)解、簡易判決。四、相關(guān)制度配套。
建立相應(yīng)的審判組織和完善相關(guān)訴訟制度是具有獨立價值和功能審前程序得以確立的關(guān)鍵,結(jié)合我國法院實際,筆者認為應(yīng)從以下兩方面入手:
(一)調(diào)整審判資源,設(shè)立審前法官。
審前程序由誰完成,是否需要專門機構(gòu)或?qū)H酥鞒质俏覀兪紫让鎸Φ膯栴},也是爭論較多的問題,一般有這樣幾種做法:由承辦案件的庭審法官主持;由參加合議庭評議的一名法官進行,其他法官不參與;由審判庭內(nèi)設(shè)的法官助理或書記員完成。這幾種做法均不能在庭前終結(jié)訴訟,不具有過濾、分流案件的功能,顯然不能滿足我們的期待。近年來,各地法院出現(xiàn)一些新的做法:一是在立案庭設(shè)立預(yù)審法官,預(yù)審法官獨立完成庭前準備工作,并不受庭審法官的指導(dǎo)監(jiān)督,主持交換證據(jù)、固定訴請、整合爭點,在此基礎(chǔ)上促成調(diào)解,這一過程稱為預(yù)審。預(yù)審仍以輔助庭審為主,輔之以庭前調(diào)解功能。筆者所在的洋浦經(jīng)濟開發(fā)區(qū)人民法院最初采取的就是這種方式。二是成立速裁庭、調(diào)解中心或速裁調(diào)解庭,有的還成立了專門的準備庭,分別負責(zé)速裁、調(diào)解和庭前準備工作。
筆者認為,首先,審前程序的審判組織應(yīng)專門化,與庭審法官相分離。庭審法官不宜參與審前工作,特別是在同一案件中不能參與本文所稱的具有獨立功能的審前程序,確保他們只以法庭上所獲得的信息來形成對案件的判斷,這是司法成熟國家的通例,個中道理不必贅述。故應(yīng)設(shè)立專門的審前法官,當(dāng)然,這個稱謂還可斟酌。其次,審前程序的功能和審判組織均宜集成而不宜分散。一般來說,程序運行的階段越少,效率越高,故筆者主張建立預(yù)審、速裁、調(diào)解、繁簡分流“四位一體”的審前程序,所謂“四位一體”即四項功能集于同一程序,由同一審前法官獨任完成??紤]改革尚處探索階段,且機構(gòu)設(shè)置受限于組織法,故重點在于功能和具體操作的完善,暫不必在機構(gòu)設(shè)置上做文章,在法院目前的組織機構(gòu)中審前法官顯然只能設(shè)于立案庭。
(二)建立審前強制答辯制度。
答辯既是被告的權(quán)利,也是一項訴訟義務(wù)。最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》規(guī)定了舉證時限,但在沒有強制答辯制度配套的情況下,舉證時限難以真正實現(xiàn),操作效果并不理想,以致有的法院實踐中已經(jīng)棄之不用,因為:原告的舉證范圍在一定程度上是根據(jù)被告答辯決定的,被告在舉證時限內(nèi)不答辯,原告只能根據(jù)對答辯內(nèi)容的估計舉證,不免茫然被動;對于因被告答辯而新產(chǎn)生的舉證義務(wù),又不得不打破舉證時限允許原告重新舉證,且此種情況也不屬于司法解釋規(guī)定的“新的證據(jù)”的范圍,即沒有制度依據(jù)又不得不如此;沒有答辯就是沒有主張,舉證的意義在于支持主張,在被告沒有主張的情況卻要求其提交證據(jù)不合訴訟邏輯,也勢必影響對原告訴訟請求變更的限制,以致訴請、證據(jù)在庭前都無法固定??梢?,沒有審前答辯,審前程序的功能會受到很大限制。
審前強制答辯制度應(yīng)包括:答辯期限,應(yīng)嚴格限制在審前程序中,以保證原告在庭前了解被告與案件有關(guān)的信息材料;答辯內(nèi)容包括被告對原告主張的事實和訴訟請求的基本態(tài)度,反駁的理由,即所持的事實、法律依據(jù);拒絕答辯的懲罰性后果,被告拒不答辯一般應(yīng)按承認原告訴訟請求、主張的事實和理由處理;答辯對被告以后訴訟行為的約束,即“禁反言”。在立法確立此項制度之前,法官應(yīng)在審前程序中對當(dāng)事人加強釋明引導(dǎo)。
五、運行中的具體問題。
(一)預(yù)審和速裁。
在筆者所在的洋浦經(jīng)濟開發(fā)區(qū)法院將庭前的一系列工作稱為預(yù)審,它和一般的庭前準備工作的區(qū)別在于,它由立案庭的預(yù)審法官獨立完成,庭審法官既不直接操作,也不監(jiān)督、指導(dǎo)。工作內(nèi)容除包括裁定、執(zhí)行財產(chǎn)保全、證據(jù)保全、調(diào)查取證等程序性事項外,還有:指導(dǎo)舉證,根據(jù)案件的性質(zhì)和類型向當(dāng)事人釋明舉證范圍、舉證的方式、證據(jù)交換的具體要求及有關(guān)舉證時限的規(guī)定;主持證據(jù)交換并對當(dāng)事人舉證加以導(dǎo)引、釋明和排除,證據(jù)交換要完成固定訴請、固定爭點、固定證據(jù)。工作成果以預(yù)審報告的形式呈現(xiàn)。預(yù)審報告的內(nèi)容主要有:案件當(dāng)事人的爭議焦點;沒有爭議的事實、證據(jù);排除的證據(jù);預(yù)審法官的意見建議和其他需要說明的問題。
庭審法官根據(jù)預(yù)審報告,在沒有接觸當(dāng)事人情況下,即可明了案件的爭議焦點、無爭議的事實、證據(jù),法律適用上的爭議,以便將精力集中于爭點的判定上,從而保證庭審的針對性,提高了庭審質(zhì)量,這是預(yù)審輔助功能的體現(xiàn)。但實踐中,預(yù)審與庭審的銜接也時常出現(xiàn)一些問題,如庭審法官不認同審前法官對當(dāng)事人的某些釋明,造成法院在程序上陷入被動,另外,預(yù)審報告對庭審法官只是參考還是具有一定的約束力,這一點也不明確。筆者認為,應(yīng)科學(xué)把握預(yù)審與庭審的邊界,預(yù)審應(yīng)以輔助庭審為本,防止不當(dāng)擴張。
速裁是各基層法院實踐探索中的做法,目前還不是一個嚴格統(tǒng)一的法律概念,它是在簡易程序的基礎(chǔ)上,通過法官一定限度的程序指揮權(quán)及引導(dǎo)當(dāng)事人在法律允許的范圍內(nèi)對訴訟行為的期間、方式作出選擇或約定,以使訴訟更為簡便快捷的審判方式,其合法性基礎(chǔ)是當(dāng)事人的程序自決權(quán)和合意性。
(二)預(yù)審、速裁、調(diào)解、繁簡分流在審前程序中的運用。
如前所述,審前程序中的功能一是輔助庭審,將當(dāng)事人五花八門的糾紛“翻譯”、類分成標準的法律問題,并以法律的語言、法律的邏輯呈現(xiàn)在庭審法官面前;二是在按普通程序開庭審理之前終結(jié)訴訟、分流案件。前者通過預(yù)審來實現(xiàn),后者是審前程序發(fā)展的重點和獨立價值所在,是審前法官根據(jù)當(dāng)事人的主張在充分釋明有關(guān)法律關(guān)系、法律性質(zhì)、法律責(zé)任的基礎(chǔ)上通過調(diào)解速裁、勸導(dǎo)當(dāng)事人撤回?zé)o利益的實現(xiàn)的。
預(yù)審、速裁、調(diào)解的共同特點是程序的柔性,與庭審相比,它們強調(diào)的是程序的簡便性、互動性、通俗性、溝通協(xié)商性。共同的特點和效率要求使它們應(yīng)當(dāng)合為一體,具體流程為:案件立案后,先由審前法官獨任主持預(yù)審,在不違反法定訴訟期間的前提下,本著公平高效、不損害當(dāng)事人訴訟權(quán)利的原則引導(dǎo)當(dāng)事人在預(yù)審階段完成訴答、舉證和證據(jù)交換,在此基礎(chǔ)上進行調(diào)解。此時,當(dāng)事人對訴訟態(tài)勢和結(jié)果已有了較為理性的判斷,又未經(jīng)過庭上的對峙,情緒對立不明顯,調(diào)解成功率會大大高于庭審。對于調(diào)解不成,根據(jù)最高法院《關(guān)于適用簡易程序?qū)徖砻袷掳讣娜舾梢?guī)定》應(yīng)當(dāng)適用簡易程序或當(dāng)事人一致同意適用簡易的案件,即依據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事經(jīng)濟審判方式改革問題的若干規(guī)定》由審前法官逕行判決結(jié)案,無需再次開庭;調(diào)解不成又有必要按普通程序?qū)徖淼?,由審前法官提交預(yù)審報告,移交庭審。案件是否適用普通程序過去一般由院長或立案庭庭長以案件管理負責(zé)人的身份決定,是一個典型的行政決策過程,難免主觀臆斷,而由審前法官在前述工作的基礎(chǔ)上裁決案件適用普通程序開庭審理,顯然更大程度地實現(xiàn)了案件繁簡分流的科學(xué)化、規(guī)范化。另外,依筆者理解,最高法院《關(guān)于適用簡易程序?qū)徖砻袷掳讣娜舾梢?guī)定》有基層法院民事案件優(yōu)先適用簡易程序之意,故這種流程設(shè)計也是與此一致的。
操作中,審前法官應(yīng)首先對審前程序獨立解決糾紛的功能和程序特點進行必要的解釋,使當(dāng)事人知曉通過審前程序結(jié)束糾紛可以減少訴訟成本,取得訴訟利益,使其主動配合法官工作,理性訴訟,促進訴訟的柔性解決,提高訴訟的效率和社會效果。其次,具體運行要靈活便捷,減少環(huán)節(jié),使當(dāng)事人易于理解和接受。如,對雙方當(dāng)事人同時到庭或有條件通知被告當(dāng)即到庭的,征得雙方當(dāng)事人同意后,可以當(dāng)即組織訴答,進行調(diào)解,不必拘泥于順序:一律確定舉證時限,進行證據(jù)交換。另需指出的是,審前程序改革的目的并不僅是提高效率,更重要的是便利訴訟,增強訴訟程序的人性化、易參與性,使當(dāng)事人易于理解與接受,重在案件質(zhì)量和效果,故操作中不應(yīng)唯“快”是從,要增強與當(dāng)事人的溝通,交待清楚訴訟權(quán)利,保障當(dāng)事人在最大限度地獲得與案件相關(guān)信息基礎(chǔ)上作出自主選擇。由于審前訴訟活動的一些變通是以當(dāng)事人的選擇為基礎(chǔ)的,故對當(dāng)事人的釋明過程進行完整記錄尤為關(guān)鍵,它是程序合法性的依據(jù)。因為可能在此階段終結(jié)訴訟,還特別要向當(dāng)事人交待申請回避的權(quán)利。
在這種工作格局之下的立案庭職能大大擴充,不僅是傳統(tǒng)立案工作的承擔(dān)者、審判管理與服務(wù)的中樞,還是化解糾紛的重要陣地,對其人員素質(zhì)、數(shù)量也需相應(yīng)調(diào)整。這并非是對庭審解決法律爭議的基礎(chǔ)性地位的動搖,而是使庭審更加專注于真正的法律爭議,這正是對最高法院倡導(dǎo)的“大立案,精審判”工作格局的具體落實。
參考資料:
1.1確定分析內(nèi)容
財務(wù)分析的內(nèi)容包括分析資金結(jié)構(gòu)、風(fēng)險程度、營利能力、經(jīng)營成果等。報表的不同使用者,對財務(wù)分析內(nèi)容的要求不完全相同。
公司的債權(quán)人關(guān)注公司的償債能力,通過流動性分析,可以了解公司清償短期債務(wù)的能力;投資人更加關(guān)注公司的發(fā)展趨勢,更側(cè)重公司營利能力及資本結(jié)構(gòu)的分析;而公司經(jīng)營者對公司經(jīng)營活動的各個方面都必須了解。此外,作為經(jīng)營者還必須了解本行業(yè)其他競爭者的經(jīng)營情況,以便今后更好地為本公司銷售產(chǎn)品定價。
1.2搜集有關(guān)資料
一旦確定了分析內(nèi)容,需盡快著手搜集有關(guān)經(jīng)濟資料,是進行財務(wù)分析的基礎(chǔ)。分析者要掌握盡量多的資料,包括公司的財務(wù)報表,以及統(tǒng)計核算、業(yè)務(wù)核算等方面的資料。
1.3運用特定方法進行分析比較
在占有充分的財務(wù)資料之后,即可運用特定分析方法來比較分析,以反映公司經(jīng)營中存在的問題,分析問題產(chǎn)生的原因。財務(wù)分析的最終目的是進行財務(wù)決策,因而,只有分析問題產(chǎn)生的原因并及時將信息反饋給有關(guān)部門,方能做出決策或幫助有關(guān)部門進行決策。
2公司財務(wù)分析方法
財務(wù)報表分析的方法多種多樣,概括起來,主要有三種:(1)百分比分析(2)比率分析(3)圖表示意分析。
2.1百分比分析
主要通過分析公司不同年度財務(wù)報表同一項目的增減變化,說明公司財務(wù)狀況及經(jīng)營狀況的變動趨勢;通過分析公司同一報表不同項目的比例關(guān)系,及其在不同時期的變動,反映公司財務(wù)結(jié)構(gòu)及其變動趨勢。百分比分析通常采用比較財務(wù)報表的方式進行,包括橫向分析和縱向分析兩種基本方法。
(1)橫向分析,是將不同時期財務(wù)報表中的同一項目進行比較,列出各個項目變動的金額和百分比。將兩個時期的報表進行比較,我們通常把前一個時期的數(shù)字作為基數(shù)來計算變動的百分比。然而,如果基數(shù)為負數(shù)(如損益表中的稅后利潤以負數(shù)表示虧損),則不能以百分比來表示變動。當(dāng)將兩個以上時期的報表作橫向比較分析時,可以有兩種選擇基數(shù)的辦法:把最早一個時期的數(shù)字作為基數(shù),其他時期的數(shù)字依次與基數(shù)比較;把上一個時期的數(shù)字定為基數(shù),后一個時期與前一個時期依次進行環(huán)比。假設(shè)某公司1991、1992、1993三個年度的總資產(chǎn)分別為10000元,15000元和20000元。在第一種方法下,把1991年的10000元定為基數(shù),則1992年比1991年總資產(chǎn)增長了50%,1993年比1991年增長了100%。在第二種方法下,先以1991年的10000元為基數(shù),1992年比1991年總資產(chǎn)增長50%,再以1992年的15000元為基數(shù),1993年比1992年總資產(chǎn)增長33%。
(2)縱向分析:是同一報表的不同項目進行比較。一般是將資產(chǎn)負債表中的所有項目都表示成總資產(chǎn)的百分比,將損益表中的各項目都表示成銷售收入百分比。這樣,報表使用者可以更加了解這兩種主要報表各個項目的結(jié)構(gòu)關(guān)系。
2.2比率分析法
比率分析法是財務(wù)報表分析的一種重要方法。它以財務(wù)報表為依據(jù),將彼此相關(guān)而性質(zhì)不同的項目進行對比,求其比率。不同的比率,反映不同的內(nèi)容。通過比率分析,可以更深入地了解公司的各種情況,同時還可以通過編制比較財務(wù)比率報表,做出不同時期的比較,從而更準確、更科學(xué)地反映公司的財務(wù)狀況和經(jīng)營成果。按照財務(wù)分析的不同內(nèi)容,比率分析通??煞譃橐韵聨最悾?1)償債能力(2)資產(chǎn)運用效率(3)營利能力(4)權(quán)益性比率。
(1)償債能力。償債能力比率主要用來衡量公司的短期償債能力。公司的流動負債與資產(chǎn)形成一種對應(yīng)關(guān)系。流動負債是指在一年內(nèi)或超過一年的一個營業(yè)周期內(nèi)需要償付的債務(wù),它一般需要用流動資產(chǎn)來償還。因此可以通過分析公司流動資產(chǎn)與流動負債的關(guān)系來判斷公司的短期償債能力。流動性比率主要有以下兩種:
①流動比率。指流動資產(chǎn)與流動負債的比率,通常用公式表示為:
流動比率=流動資產(chǎn)/流動負債
一般認為,流動比率在2:1較理想。但一家公司的流動比率要多大才合適,要視其行業(yè)特點和流動資產(chǎn)的結(jié)構(gòu)而定。流動比率過高,說明流動資產(chǎn)未能有效利用,太低也說明企業(yè)短期償債能力不強。
②速動比率。速動比率又稱酸性比率,是速動資產(chǎn)與流動負債的比率。速動資產(chǎn)是流動資產(chǎn)扣除存貨后的余額,即指現(xiàn)金、銀行存款、有價證券等變現(xiàn)能力較強的流動資產(chǎn)。速動比率的計算公式為:速動比率=速動資產(chǎn)/流動負債=(流動資產(chǎn)-存貨)/流動負債
(2)資產(chǎn)運用效率。資產(chǎn)運用效率反映公司資產(chǎn)利用的效率,主要有以下幾種:
①存貨周轉(zhuǎn)率。存貨周轉(zhuǎn)率反映公司的存貨利用情況,計算公式為:
存貨周轉(zhuǎn)率=銷售成本/存貨平均余額
公式中的存貨平均余額應(yīng)以各個月末的存貨余額之和除以12求得。但實踐中,為求簡便經(jīng)常以年初和年末的數(shù)額平均作為全年的存貨平均額。一般來說,存貨周轉(zhuǎn)率越高,利潤額越高,存貨占用的資金越少。但存貨周轉(zhuǎn)率太高,可能會導(dǎo)致產(chǎn)品供不應(yīng)求,一旦出現(xiàn)脫銷,給公司的銷售帶來負面影響。因此,存貨周轉(zhuǎn)速度應(yīng)控制在合理的范圍內(nèi)。另外一個衡量存貨周轉(zhuǎn)情況的指標是存貨平均周轉(zhuǎn)天數(shù)。計算公式為:存貨周轉(zhuǎn)天數(shù)=360/存貨周轉(zhuǎn)率。
②應(yīng)收賬款周轉(zhuǎn)率。應(yīng)收賬款周轉(zhuǎn)率又稱收賬率,是反映公司應(yīng)收賬款周轉(zhuǎn)情況的比率,計算公式為:應(yīng)收賬款周轉(zhuǎn)率=銷售收入/應(yīng)收賬款平均余額
這個比率越高,說明應(yīng)收賬款在一個年度里轉(zhuǎn)化為現(xiàn)金的次數(shù)越多。但是如果應(yīng)收賬款周轉(zhuǎn)率太高,可能會因苛刻的銷售條件失去部分客戶。另外一個衡量應(yīng)收賬款周轉(zhuǎn)情況的指標是應(yīng)收賬款平均收賬期即應(yīng)收賬款平均周轉(zhuǎn)天數(shù)。計算公式為:應(yīng)收賬款平均收賬期=360/應(yīng)收賬款周轉(zhuǎn)率
③固定資產(chǎn)周轉(zhuǎn)率。是衡量廠房和機器設(shè)備等固定資產(chǎn)使用效率的比率,計算公式為:固定資產(chǎn)周轉(zhuǎn)率=銷售收入/固定資產(chǎn)凈值
④總資產(chǎn)周轉(zhuǎn)率。是衡量公司總資產(chǎn)利用情況的比率,計算公式為:總資產(chǎn)周轉(zhuǎn)率=銷售收入/總資產(chǎn)
(3)營利能力。衡量一家公司的營利能力,主要通過以下財務(wù)比率進行計算:
①銷售利稅率=利稅總額/銷售收入
②銷售凈利潤率=凈利潤/銷售收入
③成本費用利潤率=利潤總額/成本費用總額
④每股稅后利潤=稅后利潤/發(fā)行在外普通股總數(shù)
⑤利息稅前營業(yè)收入率=(利息支出+稅前利潤)/銷售收入
⑥總資產(chǎn)收益率=凈收益/總資產(chǎn)
⑦凈資產(chǎn)報酬率=凈收益/凈資產(chǎn)
(4)權(quán)益性比率。這類比率衡量公司的資產(chǎn)負債情況,反映企業(yè)長期償債能力,包括以下比率:
①資產(chǎn)負債比率。這一比率反映公司負債經(jīng)營的情況,由負債總額與資產(chǎn)總額相比較,可以求出。即:資產(chǎn)負債比率=負債總額/資產(chǎn)總額
一般認為,公司應(yīng)該有一定程度的負債經(jīng)營,才能保證發(fā)展的速度和規(guī)模。如果公司不負債或很少借債,那它只能憑自有資金來進行經(jīng)營,經(jīng)營風(fēng)險相對較小,但資金成本較高;相反,公司過多負債,則經(jīng)營風(fēng)險加大。負債比率的高低由公司的經(jīng)營策略和所處行業(yè)決定。有的公司寧愿冒風(fēng)險舉債發(fā)展,以提高自有資金的收益,如能源、交通等基礎(chǔ)設(shè)施企業(yè)。
②負債總額與股東權(quán)益。這一比率衡量股東投入對負債資金保障程度,即:負債總額對股東權(quán)益比率=負債總額/股東權(quán)益
2.3圖表示意分析
百分比分析和比率分析都是通過對數(shù)字進行計算比較,分析公司的財務(wù)狀況和經(jīng)營業(yè)績,并預(yù)示公司的發(fā)展趨勢。有時為了更直觀地反映這種趨勢,可以用圖表來幫助分析。常見的圖表分析有平面坐標分析和雷達圖表分析等。
3財務(wù)分析局限性
財務(wù)報表分析對于了解公司的財務(wù)狀況和經(jīng)營成績,對于評價公司的償債能力和經(jīng)營能力,幫助制定經(jīng)濟決策,有著顯著的作用。但由于種種因素的影響,財務(wù)報表分析及其分析方法,也存在著一定的局限性。在分析中,應(yīng)注意這些局限性的影響,以保證分析結(jié)果的正確性。
(1)會計方法及分析方法對可比性的影響。會計核算上,不同的處理方法產(chǎn)生的數(shù)據(jù)會有差別。
(2)通貨膨脹的影響。由于財務(wù)報表是按照歷史成本原則編制的。在通貨膨脹時期,有關(guān)數(shù)據(jù)會受到物價變動的影響,使其不能真實地反映公司的財務(wù)狀況和經(jīng)營成果,引起報表使用者的誤解。
本程序的熱鍵為小鍵盤的5,在編輯框內(nèi)可以指定坐標。
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begin
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[關(guān)健詞]質(zhì)證當(dāng)事人程序模式
一、引言
古今中外的司法實踐中,質(zhì)證活動普遍存在。但是在很長時期內(nèi),人們并沒有把質(zhì)證作為一個專門術(shù)語在理論上加以闡釋和在法律上加以界定。在我國,1979年的《刑事訴訟法》和1982年的《民事訴訟法(試行)》都沒有明確使用“質(zhì)證”的概念,更不用說質(zhì)證程序模式的選擇。1991年的《民事訴訟法》首次在法律上明確了當(dāng)事人質(zhì)證權(quán),規(guī)定“證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示,并由當(dāng)事人相互質(zhì)證”。隨著審判方式改革的深入,我國民事訴訟中愈加注重強調(diào)證據(jù)的當(dāng)庭質(zhì)證。由于司法實踐中沒有準確界定好法官與當(dāng)事人在質(zhì)證過程中的相互關(guān)系,質(zhì)證程序的功能難以發(fā)揮,筆者通過兩大法系質(zhì)證程序模式比較分析,選擇和程序設(shè)置,認為可以建立既保留我國注意發(fā)揮法官積極的傳統(tǒng)特色,又要借鑒吸收英美法中注重當(dāng)事人之間直接對抗注重程序規(guī)則的方向發(fā)展。
二、質(zhì)證的概念
何謂質(zhì)證,學(xué)術(shù)界見仁見智,眾說紛紜:有人認為,質(zhì)證是指“由雙方當(dāng)事人對證據(jù)通過辨認、言詞辨駁或其它方式予以質(zhì)詢,以供審判人員審查真?zhèn)卧V訟活動”①。有的人認為質(zhì)證是“提出問題,要求證人作進一步陳述,以解除疑義并確認證明作用的訴訟活動,是審查核實證人證言的一種方式”②。有人認為,質(zhì)證的概念有廣義與狹義之分,“從廣義上而論,是指在訴訟中,由法律允許質(zhì)證……對包括當(dāng)事人提供的證據(jù)在內(nèi)的各種證據(jù)采取詢問、辯認、質(zhì)疑、說明、解釋、咨詢等形式,從而對法官內(nèi)心確信形成特定證明力的一種訴訟活動”;而狹義的質(zhì)證,“主要指在庭審過程中,由訴訟當(dāng)事人就法庭上所出示的證據(jù)進行對質(zhì)、核實等話動”①。也有的人認為,質(zhì)證是指“在法官的主持下,由當(dāng)事人雙方對法庭上出示的各種證據(jù)材料及證人證言等進行質(zhì)疑核實的活動”②。也有的人認為,“質(zhì)證是指在開庭審理過程中,在法官的主持下,雙方當(dāng)事人通過聽取、核對、辯認、詢問等方法對證據(jù)材料的客觀性、關(guān)聯(lián)性和合法性發(fā)表意見,進行確認或提出異議的訴訟活動”③。還有人認為,“質(zhì)證是指訴訟當(dāng)事人及其法律人在審判過程中針對對方舉出的證據(jù)進行質(zhì)疑和質(zhì)問”。④
應(yīng)該說,上述定義均存在一定的缺陷,它們或是僅說明了質(zhì)證的部分對象,或是僅說明質(zhì)證的基本形式,而均缺乏從量上和質(zhì)上對質(zhì)證的內(nèi)涵予以全面而準確的闡述。筆者認為科學(xué)的定義應(yīng)當(dāng)做到內(nèi)涵完整,外延明確,并能使相關(guān)概念區(qū)別開來,因此,若要科學(xué)揭示出質(zhì)證的內(nèi)涵和本質(zhì)屬性,應(yīng)結(jié)合質(zhì)證基本構(gòu)成要素來進行,基于此,筆者認為,質(zhì)證是當(dāng)事人在庭審過程中,對雙方當(dāng)事人或其他訴訟參加人提供的證據(jù)進行公開的辯認、說明、質(zhì)疑、質(zhì)問和辯駁,以供審判人員對證據(jù)的真實性、合法性和關(guān)聯(lián)性予以確認和否認的一項法律制度。
三、我國質(zhì)證程序之現(xiàn)狀考察
(一)質(zhì)證程序的實踐現(xiàn)狀
質(zhì)證是庭審方式改革采用的審查核實證據(jù)的方式⑤。在舊的審判方式中,審查核實證據(jù)幾乎完全是法官的工作,當(dāng)事人在這一過程中基本處于消極被動狀態(tài),即典型法院職權(quán)主義。而采用質(zhì)證方式后,當(dāng)事人變被動為主動,變消極為積極,這是非常好的一面。但由于有關(guān)質(zhì)證立法不足,法官素質(zhì)不高等眾多原因,質(zhì)證實踐現(xiàn)狀是當(dāng)事人牽著法官的鼻子走,由一個極端即典型職權(quán)主義走向另一端即英美法國家古典自由主義。在實踐中還暴露了其他許多問題,具體說:
1、不質(zhì)即采。盡管法律明確規(guī)定“證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示,并由當(dāng)事人相互質(zhì)證”,但實踐中仍存在只將部分證據(jù)材料交由當(dāng)事人質(zhì)證的情況,如視聽資料往往以沒有播放設(shè)備為由不予質(zhì)證;對未到庭的證人證言筆錄一經(jīng)宣讀未經(jīng)質(zhì)證便確定其有效性;對法官依職權(quán)調(diào)查收集的證據(jù)材料因已形成“確信”,未經(jīng)質(zhì)證便予采納;質(zhì)證權(quán)是當(dāng)事人的一項重要訴訟權(quán)利,未經(jīng)質(zhì)證便予采納屬于程序上的違法行為。
2、形式化的質(zhì)證。在實踐中也有證據(jù)材料雖在形式上經(jīng)過質(zhì)證,但實質(zhì)上質(zhì)證并不充分,也并未起到影響法官認證的作用。如證據(jù)材料雖讓當(dāng)事人過目,但卻限制當(dāng)事人發(fā)問和質(zhì)疑;證人、鑒定人、勘驗人不出庭,審判人員在庭前依職權(quán)進行大量調(diào)查工作,對證據(jù)基本已形成“內(nèi)心確信”,造成了“你質(zhì)你的,我定我的”的后果,從而使質(zhì)證流于形式。
3、無序化、簡略化質(zhì)證。質(zhì)證活動所追求效果本來是希望通過雙方井然有序地你來我往的攻擊和防御,但由于缺乏一套完整系統(tǒng)的操作規(guī)范,常使庭審質(zhì)證活動雜亂無序、程序簡略化,固然有其合理因素,但因其過于簡略,而導(dǎo)致許多實踐中問題產(chǎn)生,從而影響了質(zhì)證功能的發(fā)揮。
(二)質(zhì)證程序立法現(xiàn)狀
有關(guān)民事訴訟質(zhì)證的立法只有《中華人民共和國民事訴訟法》第66條規(guī)定“證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示,并由當(dāng)事人相互質(zhì)證”。規(guī)定只是解決了質(zhì)證問題的法律地位,最高人民法院后來的《第一審經(jīng)濟糾紛案件適用普通程序開庭審理的若干問題》和《關(guān)于民事經(jīng)濟審判方式改革問題若干規(guī)定》對質(zhì)證問題作了一些補充規(guī)定①。特別是《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)若干規(guī)定》第50條規(guī)定“質(zhì)證時,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)圍繞證據(jù)真實性、關(guān)聯(lián)性、合法性、針對證據(jù)證明力有無以及證明力不小、進行質(zhì)疑、說明與辯駁”,原則性規(guī)定質(zhì)證內(nèi)容和要求,也暗示法官在質(zhì)證程序中的職責(zé)是指導(dǎo)作用。但并沒有完全解決質(zhì)證的實際操作規(guī)程問題,對當(dāng)事人而言,缺少程序保障的質(zhì)證權(quán)是不完全的權(quán)利。且不說《規(guī)定》內(nèi)容本身如何,單就形式而言,就有其先天不足,如剛性不足、普遍性、公開性較差等,因而仍然難以滿足實際需要。
四、二大法系質(zhì)證程序模式之比較
以美國為代表的英美法系國家,采用以當(dāng)事人主義為主要特證的質(zhì)證程序模式,質(zhì)證活動完全為當(dāng)事人自由作為。法官在質(zhì)證過程中始終處于消極地位,僅作為質(zhì)證程序的組織者。美國是以證人證言為中心,在質(zhì)證程序采用直接詢問與交叉詢問的方式進行,質(zhì)證程序在證據(jù)開示程序、審前會議、及庭審三個階段中解決。傳統(tǒng)的英國質(zhì)證程序模式是典型的當(dāng)事人自由主義模式,當(dāng)事人的自由過度膨脹,自主控制訴訟質(zhì)證程序。傳統(tǒng)的英美法系國家質(zhì)證模式能充分發(fā)揮主體的主觀能動性,有助于法官正確、客觀地審查判斷證明材料的真?zhèn)?,確定案件真實。以德國為代表的大陸法系國家,通常采用以職權(quán)主義為主要特征的質(zhì)證程序模式,法官主持質(zhì)證活動并始終指揮質(zhì)證活動的進行。當(dāng)事人在質(zhì)證過程中的訴訟行為始終受法官控制,處于消極被動的地位。質(zhì)證一般實行職權(quán)詢問,采用以法官為主,以當(dāng)事人為輔的詢問方式進行,是否實際采取交叉詢問方式完全聽?wèi){法官的自由裁量。
兩種模式對于查明案件客觀真實性這一根本目的,應(yīng)該說有其生命力的,其優(yōu)劣之分體現(xiàn)在不同方面。前者在展示程序正當(dāng)性方面具有優(yōu)勢,但結(jié)果導(dǎo)致訴訟的拖延;后者能有效克服訴訟效率不高的弊端,但往往不能排除法官主觀判斷對質(zhì)證程序正當(dāng)性和質(zhì)證效果的妨礙和影響。日本民事訴訟模式設(shè)置時就采用了結(jié)合式做法。如1996年《日本民事訴訟法》第202條第1款規(guī)定“證人詢問順序首先是提供詢問申請的當(dāng)事人,然后是其他當(dāng)事人,其次審判長”①。它在大陸法系原有體系上引入英美交叉詢問方式,實行審判長指揮下的交叉詢問方式,看來兩大法系國家在民事訴訟質(zhì)證程序上,當(dāng)事人權(quán)利與法官權(quán)利正處在一個動態(tài)分配,而且經(jīng)過改革后可能會越來越有更多的共性。筆者亦贊同我國在質(zhì)證模式的構(gòu)建時采用這種兼容并蓄的做法。但認為如何吸收與借鑒在實踐中有進一步考案,在理論上進一步探討的余地和必要。
五、我國質(zhì)證程序模式之選擇
質(zhì)證程序模式這一局部的訴訟模式的選擇同一國整體訴訟程序模式的選擇密切相關(guān),并受各國經(jīng)濟基礎(chǔ)、文化背景、法律傳統(tǒng)等因素的影響和制約,因此,如果完全照搬別國的做法必然出現(xiàn)“南桔北枳”之效。那么,在充分考慮我國的實際狀況的基礎(chǔ)上,借鑒兩大訴訟模式各自優(yōu)點,科學(xué)合理地確定當(dāng)事人和法院在質(zhì)證程序中的地位和作用,就不失為一種較為明智和科學(xué)地選擇。從目前我國質(zhì)證的實際過程來看,雖然有了一定當(dāng)事人主義色彩,但當(dāng)事人之間的直接對抗仍顯不夠,因此,筆者認為我國質(zhì)證模式應(yīng)當(dāng)朝著既要保留我國的注意發(fā)揮法官積極性的傳統(tǒng)特色,又要借鑒、吸收英美法中注重當(dāng)事人之間直接對抗注重程序的方向發(fā)展。法官職權(quán)相對獨立的當(dāng)事人直接對抗交叉詢問模式。也就是說,當(dāng)事人行使質(zhì)證權(quán)進行質(zhì)證時,實行當(dāng)事人之間直接的正面對抗,法官對質(zhì)證的職權(quán)主義保留相對獨立,待當(dāng)事人質(zhì)證完畢后集中進行。這種模式是當(dāng)事人主義和職權(quán)主義質(zhì)證模式結(jié)合,采用一種階段性互補方式,而不是在整個過程中加以揉合。
質(zhì)證的主體雖然是當(dāng)事人,但并不等于法官在這過程中無所作為,相反,法官積極性的適度發(fā)揮更會有助于質(zhì)證功能的充分實現(xiàn),法官在質(zhì)證程序中應(yīng)當(dāng)其具有以下權(quán)力:(1)詢問權(quán),即在當(dāng)事人質(zhì)證后,對一些仍不清楚明確的問題包括就有關(guān)案件實質(zhì)性問題發(fā)問,以求案件事實,防止當(dāng)事人僅憑質(zhì)證技巧取勝,從而維護公平。(2)引導(dǎo)權(quán),即引導(dǎo)雙方緊緊圍繞證據(jù)的三個屬性進行質(zhì)證;把握雙方當(dāng)事人直接對抗交叉詢問的限度,否則可能造成當(dāng)事人為求勝訴,不擇手段,甚至以假亂真,還要防止當(dāng)事人及律師漫無邊際地詢問、辯論,以及對細枝末結(jié)的過分糾纏,以提高訴訟效率。(3)解決權(quán),組織雙方當(dāng)事人有序質(zhì)證,對于當(dāng)事人質(zhì)證偏離程序規(guī)則予以矯正;對當(dāng)事人因質(zhì)證程序性問題引發(fā)爭端解決;對當(dāng)事人已質(zhì)證的證據(jù)的無端糾纏予以終止。
參考文獻
[1]何家弘主編《新編證據(jù)法學(xué)》,法律出版社,2000年版。
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[4]何家弘、張衛(wèi)平主編:《外國證據(jù)法選擇》,人民法院出版社2000年版。
[5]陳光中主編:《訴訟法理訟與實踐》,中國政治大學(xué)出版精神文明2002年版。
[6]楊良宜、楊大明著:《英美證據(jù)法》,法律出版2002年版。
[7]主編:《訴訟證據(jù)制度研究》人民法院出版社2001年版。
[8]何家弘主編:《證據(jù)學(xué)論壇》(第五卷)中國檢查出版社2002年版。
【關(guān)鍵詞】郵政儲蓄銀行機遇挑戰(zhàn)
一、機遇
1.郵儲行的正式掛牌本身就是一個巨大機遇。郵政儲蓄銀行正式掛牌,意味著郵儲行可以按照商業(yè)銀行法的規(guī)定開展各類銀行業(yè)務(wù),可以向銀監(jiān)會申請開辦更多的業(yè)務(wù)品種,可以按照商業(yè)銀行的經(jīng)營模式摸索出一條屬于郵儲的特色發(fā)展之路。
2.中國郵政的四大優(yōu)勢(劉安東在全國郵政局長會議上的講話語):“中國郵政歷史悠久,擁有金字招牌。人民郵政的信譽優(yōu)勢、全程全網(wǎng)的網(wǎng)絡(luò)優(yōu)勢、遍布城鄉(xiāng)的網(wǎng)點優(yōu)勢(3.7萬個網(wǎng)點)、“三流合一(也有人稱作“三網(wǎng)合一”)”(即實物流、現(xiàn)金流、信息流)的功能優(yōu)勢,是我們的寶貴資源。”這些資源優(yōu)勢也必將成為郵儲行今后發(fā)展的依托與潛力。
百年郵政的商譽、在業(yè)界擁有最龐大的營業(yè)網(wǎng)點數(shù)給郵儲行帶來的機遇是不言而喻的,即使四大行也相形見絀,而最讓業(yè)界震撼的卻是郵政“三網(wǎng)合一”所帶來的無限潛力。
總之,如果經(jīng)營得當(dāng),中國郵政的未來,中國郵政儲蓄銀行的未來不可估量。
3.相對金融同業(yè),郵儲行沒有不良資產(chǎn)的歷史包袱,當(dāng)競爭的號角吹響的時候,可以輕裝上陣就是最大的機遇。自1986年恢復(fù)開辦20多年來,郵政儲蓄幾乎只經(jīng)營針對居民個人的負債業(yè)務(wù),靠轉(zhuǎn)存人民銀行的利差收入賺取收益。近年來開展的中間業(yè)務(wù)也多以類及代收付類等無風(fēng)險業(yè)務(wù)為主,銀行卡業(yè)務(wù)也只開展了借記卡類,2006年以來開辦的定期存單小額質(zhì)押貸款,雖屬資產(chǎn)業(yè)務(wù),但因有高品質(zhì)的定期存單作質(zhì)押,所以也不會產(chǎn)生不良貸款。而“四大行”均因數(shù)額巨大的不良資產(chǎn)而專門成立了資產(chǎn)管理公司來處置它們。
另外,坐擁高達1.7萬億元的儲蓄存款資金及龐大的客戶信息數(shù)據(jù)庫是郵儲行參與競爭與合作的有力支撐與保障。
二、挑戰(zhàn)
1.外部大環(huán)境的改變
國際上,隨著中國政府加入世貿(mào)組織承諾的保護、過度期的臨近,金融業(yè)對外開放日漸擴大,資金雄厚、管理先進的外國銀行是整個中國金融業(yè)包括郵儲行的巨大挑戰(zhàn)與威脅;在國內(nèi),隨著國家宏觀經(jīng)濟政策的變化及中國人民銀行對郵儲資金政策的改變,僅靠吃利差收入這種簡單的盈利模式生存已無可能?!皵嗄塘恕保钟袕姅抄h(huán)伺四周,生存與發(fā)展之路在哪里?
2.遍布城鄉(xiāng)的網(wǎng)點作為優(yōu)勢的同時也將給管理工作帶來諸多難題,如何有效和安全的利用郵政網(wǎng)點是郵儲行面臨的又一巨大挑戰(zhàn)
過去,郵政儲蓄是依托在郵政網(wǎng)絡(luò)運行的二級單位。因此,在網(wǎng)點管理上也是地方郵政局實行分別管理,而不是按照銀行的制度進行的垂直管理。郵政儲蓄在業(yè)務(wù)性質(zhì)上屬于金融業(yè)務(wù),郵政儲蓄網(wǎng)點也明確屬于金融機構(gòu),但作為郵政儲蓄業(yè)務(wù)的管理機構(gòu)——各級郵政局并不是金融機構(gòu),這樣就出現(xiàn)了非金融機構(gòu)(郵政局)管理金融機構(gòu)(郵政儲蓄網(wǎng)點)、經(jīng)營金融業(yè)務(wù)的矛盾。郵政儲蓄財務(wù)上未實行單獨核算,并入郵政企業(yè)大帳。多數(shù)郵儲管理者對銀行業(yè)務(wù)管理方式并不了解,這就給目前的郵政儲蓄管理帶來了諸多隱患。
同時,郵儲網(wǎng)點有2/3的比例分布在農(nóng)村,且各地郵政儲蓄大多存在營業(yè)場所陳舊、安全設(shè)施不夠、硬件設(shè)備落后、操作環(huán)境較差等問題。
財務(wù)與資金管理上的疏漏,最典型的問題是業(yè)務(wù)費的發(fā)放過于粗放(主要以協(xié)儲費的形式下發(fā)),內(nèi)控不力,使一些人借發(fā)放協(xié)儲費謀取個人私利,中飽私囊;另外,使用郵儲資金墊付其他款項和使用其他業(yè)務(wù)資金墊付郵儲資金的情形時有發(fā)生,甚至曾經(jīng)出現(xiàn)貪污和攜款潛逃的惡性事件。
業(yè)內(nèi)人士認為,郵政儲蓄管理著全國數(shù)量最多、覆蓋面最廣的網(wǎng)點,對操作風(fēng)險的管理一直是個重點和難點。隨著業(yè)務(wù)范圍不斷拓展,特別是資產(chǎn)業(yè)務(wù)種類增加,相應(yīng)面臨的信用風(fēng)險、市場風(fēng)險加大,操作風(fēng)險也會增加。3.自主運用郵儲資金的巨大壓力
截至2007年,郵政儲蓄存款余額超過1.7萬億元,規(guī)模僅次于四家國有商業(yè)銀行,至2007年,郵儲的自主資金運用余額超過10000億元。根據(jù)2005年出臺的《郵政體制改革方案》,郵政儲蓄存在央行的8290億元必須按比例分五年轉(zhuǎn)出,按此計算,2008年將超過12000億元。加上新增儲蓄資金,自主運用資金賬戶上的余額還會更加驚人。如何解決郵儲龐大的資金出口,如何設(shè)計適合自己的盈利模式?這是各方普遍關(guān)注的問題。
2006年以來,銀監(jiān)會先后批準郵儲開辦定期存單小額質(zhì)押貸款業(yè)務(wù)的部分試點、同業(yè)存款和國際開發(fā)機構(gòu)人民幣債券投資、銀團貸款、開放式基金銷售等多項業(yè)務(wù)。
定期存單小額質(zhì)押貸款是郵政儲蓄恢復(fù)開辦以來首次推出的零售信貸業(yè)務(wù)。2006年3月開始,銀監(jiān)會陸續(xù)批準郵儲在北京、天津、山東、安徽、浙江等13個省份開展試點——客戶可以用自己在郵政儲蓄的存單申請貸款,也可以用他人的存單申請貸款。目前全國除、青海外已全部開辦此項業(yè)務(wù)。
據(jù)悉,截至2006年10月底,郵儲系統(tǒng)13個試點?。▍^(qū)、市)局累計發(fā)放貸款5.5億元,結(jié)余貸款2.25億元,目前尚未形成規(guī)模。
據(jù)郵儲銀行信貸部人士透露,目前其他信貸業(yè)務(wù)暫無進展,如銀團貸款等。實際上,郵儲的大部分資金仍用于投資債券和銀行存款。
上述做法并未能解決郵儲資金運用的燃眉之急。在郵儲向商業(yè)銀行轉(zhuǎn)型的過程中,除了從中間業(yè)務(wù)尋求突破,通過貸款賺取利差收入是必然之選。但由于缺乏審貸經(jīng)驗,又有放貸壓力和沖動,業(yè)內(nèi)人士普遍擔(dān)心,郵儲銀行如果貿(mào)然放開貸款業(yè)務(wù),如何避免出現(xiàn)大量壞賬的風(fēng)險?
4.金融專業(yè)人才匱乏的挑戰(zhàn)
長期的“只存不貸”使得郵政儲蓄銀行的金融人才極為匱乏。郵政儲蓄從業(yè)人員的學(xué)歷層次較低,素質(zhì)不強,業(yè)務(wù)水平不高,難以提供令用戶滿意的多元化金融服務(wù)。從大多數(shù)地區(qū)反饋的情況看,郵政金融現(xiàn)有一線人員的大?;瘜W(xué)歷普遍來自電大、而電大的教育質(zhì)量是被多方垢病的,何況人們的學(xué)習(xí)動力是外在的強制力要求多于內(nèi)在的知識渴求的,這與郵政的體制、經(jīng)營模式及長期的企業(yè)內(nèi)部文化不無相關(guān)。
中間業(yè)務(wù)專業(yè)人才缺乏。眾所周知,隨著國家金融監(jiān)管的加強和金融自由化程度的提高,銀行業(yè)競爭日趨激烈,存貸利差縮小,這使銀行的傳統(tǒng)業(yè)務(wù)風(fēng)險增大,收益減少。目前,為了穩(wěn)定和提高自己的利潤水平和盈利能力,不少商業(yè)銀行不斷擴大業(yè)務(wù)經(jīng)營范圍,將發(fā)展中間
業(yè)務(wù)作為增加收入的突破口。但郵儲行現(xiàn)階段中間業(yè)務(wù)還是集中在勞動密集型上,經(jīng)營范圍很窄,服務(wù)檔次差,科技含量低,結(jié)構(gòu)欠合理,創(chuàng)新動力不足。平時主要還是辦理一些傳統(tǒng)的綠卡業(yè)務(wù),一般性收付業(yè)務(wù)等,技術(shù)含量高、盈利較大的諸如理財?shù)葮I(yè)務(wù)才剛剛起步。缺乏高素質(zhì)專業(yè)人才已成為郵政儲蓄發(fā)展中間業(yè)務(wù)的瓶頸,尤其是科技型、高附加值的中間業(yè)務(wù)的開發(fā)、創(chuàng)新和營銷。
另外,缺乏專業(yè)的審貸人員及金融營銷人員嚴重不足也是郵儲行目前存在的且需要迫切解決的最大難題。
5.制度薄弱與風(fēng)險管理能力不足的挑戰(zhàn)
中國郵政儲蓄銀行目前內(nèi)控組織不健全,沒有完善的內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)控制,沒有形成相對獨立的運行管理體系,使得郵政儲蓄缺乏統(tǒng)一的操作風(fēng)險管理戰(zhàn)略和政策,部門協(xié)調(diào)、系統(tǒng)運行困難,削弱了管理力度,導(dǎo)致郵政儲匯機構(gòu)無法像其他金融機構(gòu)那樣形成一套比較系統(tǒng)、科學(xué)、權(quán)責(zé)分明、運作有序的內(nèi)部控制機制。檢查監(jiān)督人員僅滿足于傳統(tǒng)意義上的賬平表符,沒有風(fēng)險審查意識,內(nèi)控制度執(zhí)行不力?!叭墮?quán)限”制度在很多地方形同虛設(shè)。
人們認為郵儲當(dāng)前的主要任務(wù):一是組建強有力的隊伍,建立屬于自己的風(fēng)險管理及內(nèi)控組織體系;二是完善制度、強化制度落實機制,應(yīng)以流程控制的理念為指導(dǎo),將風(fēng)險管理融入業(yè)務(wù)流程和制度,同時強化業(yè)務(wù)部門、風(fēng)險管理部門、內(nèi)部審計部門構(gòu)成的風(fēng)險管理的三道防線,形成有效的機制,保證各項業(yè)務(wù)制度和流程的執(zhí)行到位;三是加強學(xué)習(xí),要積極創(chuàng)造學(xué)習(xí)機會,努力提高風(fēng)險管理人員自身管理能力和管理水平,提高應(yīng)對新型業(yè)務(wù)風(fēng)險的能力。
文科各專業(yè)的畢業(yè)論文要求論題明確、資料翔實、論證嚴謹、語言文字流暢簡練、結(jié)構(gòu)合理、理論聯(lián)系實際、觀點正確或有一定的獨到見解;一律采用文內(nèi)圖表,引文出處和注釋一律采用文尾注。畢業(yè)論文篇幅應(yīng)不少于6000字(不含圖表)。
2、理工科類各專業(yè)畢業(yè)論文的寫作程序大體分為六個階段:(1)確定導(dǎo)師;(2)與導(dǎo)師討論并選題;(3)閱讀文獻、收集資料;(4)擬定設(shè)計或?qū)嶒灧桨福唬?)設(shè)計或?qū)嶒?;?)理論分析和技術(shù)分析,撰寫初稿,修改稿;(7)定稿和導(dǎo)師審閱。
理工科各專業(yè)的畢業(yè)論文要求設(shè)計方案合理、立論準確、理論分析和技術(shù)分析充分、實驗和計算方法正確、數(shù)據(jù)準確可靠、圖表規(guī)范清晰、文字表達準確、語言流暢簡練;原則上采用文內(nèi)圖表,不能采用文內(nèi)圖表的制圖、制表規(guī)格可根據(jù)實際需要而定,以附件的形式附在畢業(yè)論文正文后,引文出處和注釋一律采用文尾注。畢業(yè)論文篇幅應(yīng)不少于5000字(不含圖表、程序和計算數(shù)字)。
3、學(xué)生的畢業(yè)論文格式采用學(xué)校教務(wù)處規(guī)定的統(tǒng)一格式:(1)題目;(2)學(xué)生(姓名、學(xué)院、系、專業(yè)、年級);(3)指導(dǎo)教師(姓名、職稱);(4)中文摘要、關(guān)鍵詞;(5)目錄;(6)引言;(7)正文;(8)結(jié)論;(9)致謝語;(10)英文題目、摘要、關(guān)鍵詞;(11)參考文獻;(12)附錄。
4、畢業(yè)論文的內(nèi)容要求:
(1)題目:應(yīng)簡潔、明確、有概括性,字數(shù)不宜超過20個字。
(2)摘要:要有高度的概括,語言精煉、明確。同時有中、英文對照,字數(shù)在400字以內(nèi)。
(3)關(guān)鍵詞:從本文標題或正文中挑選3~5個最能表達主要內(nèi)容的詞或術(shù)語作為關(guān)鍵詞,同時有中、英文對照。
(4)目錄:目錄作為論文提綱,是論文各組成部分的小標題,文字應(yīng)簡明扼要。目錄按論文順序分章、節(jié)二級編寫,要標明頁數(shù),以便閱讀。目錄中的標題應(yīng)與正文中的標題一致。
(5)引言:是畢業(yè)論文的開頭部分,主要說明論文寫作的目的、現(xiàn)實意義、對所研究問題的認識,并提出論文的中心論點等。引言要寫得扼要,篇幅不要太長。
(6)正文:是畢業(yè)論文的主體,是對研究工作的詳細表述,一般由標題、文字、圖、表格和公式等部分組成。該部分要運用各方面實驗結(jié)果、研究方法,分析問題、論證觀點,盡量反映出學(xué)生的科研能力和學(xué)術(shù)水平。
(7)結(jié)論:結(jié)論是全文的思想精髓和文章價值的體現(xiàn)。應(yīng)概括說明所進行工作的情況和價值,分析其優(yōu)點和特色,指出創(chuàng)新所在,并應(yīng)指出其中存在的問題和今后的改進方向,特別是對工作中遇到的重要問題要著重指出,并提出自己的見解。它集中反映作者的研究成果,表達作者對所研究的課題的見解和主張,結(jié)論要簡單、明確,篇幅不宜過長。
關(guān)鍵詞:畢業(yè)論文;檢索;ASP技術(shù);ACCESS數(shù)據(jù)庫
中圖分類號:TP311文獻標識碼:A文章編號:1009-3044(2012)26-6203-03
Using ASP Technology to Achieve a Simple Thesis Searching System
ZHU Qiang
(Tongcheng Teachers College,Tongcheng 231400,China)
Abstract: This paper introduces how to use ASP technology and ACCESS database technology to develop a simple version of the graduation thesis searching system, From the working principle of the system,data flow diagram, function module, database storage four aspects about the process of system development, Introduces the login module, interface module, a retrieval module, The whole papers show modules four modules.
Key words: graduation thesis; retrieval; ASP technology; ACCESS database
畢業(yè)論文的管理工作受到了各學(xué)校的高度重視,如何對其進行系統(tǒng)的分類、存儲、檢索都已成為學(xué)校的一項重要工作。檢索功能是畢業(yè)論文管理系統(tǒng)的核心功能,可便于讀者快速檢索并下載到所需論文,使得論文資源得到有效利用。本文致力于研究設(shè)計一個簡易版的畢業(yè)論文檢索系統(tǒng),能夠快捷、方便、全面、準確地實現(xiàn)論文檢索功能。
1開發(fā)技術(shù)及數(shù)據(jù)庫技術(shù)簡介
本系統(tǒng)采用ASP技術(shù)進行系統(tǒng)開發(fā),使用ACCESS數(shù)據(jù)庫作為后臺支撐數(shù)據(jù)庫。
1.1 ASP的基本定義
ASP即Active Server Page的縮寫,中文可以翻譯為動態(tài)服務(wù)器網(wǎng)頁。它是一種包含了使用VB Script或Jscript腳本程序代碼的網(wǎng)頁。當(dāng)瀏覽器瀏覽ASP網(wǎng)頁時,Web服務(wù)器就會根據(jù)請求生成相應(yīng)的HTML代碼然后再返回給瀏覽器,這樣瀏覽器端看到的就是動態(tài)生成的網(wǎng)頁[1]。ASP是微軟公司開發(fā)的代替CGI腳本程序的一種應(yīng)用,它可以與數(shù)據(jù)庫和其它程序進行交互。是一種簡單、方便的編程工具。在了解了VB Script的基本語法后,只需要清楚各個組件的用途、屬性、方法,就可以輕松編寫出自己的ASP系統(tǒng)。
1.2 ASP運行基本過程
ASP文件只能運行在服務(wù)器上,不能在瀏覽器上運行。Active服務(wù)頁也可以使用服務(wù)器端的ActiveX部件,這些部件通常是EXE部件,返回的信息在ASP得到解釋。ASP的運行過程可簡述如下:瀏覽器向Web服務(wù)器請求一個ASP文件時,ASP腳本開始運行,Web服務(wù)器從頭至尾運行ASP腳本,并且把HTML頁返回給瀏覽器。如果要通過ASP訪問Web數(shù)據(jù)庫,則Web服務(wù)器接受瀏覽器請求,通過ODBC或者OLEDB把請求發(fā)送給數(shù)據(jù)庫服務(wù)器,再從數(shù)據(jù)庫服務(wù)器接受數(shù)據(jù),把產(chǎn)生的網(wǎng)頁和數(shù)據(jù)送回到瀏覽器。
1.3 ACCESS數(shù)據(jù)庫簡介
Access數(shù)據(jù)庫是Microsoft Office 2000套裝軟件的數(shù)據(jù)庫管理系統(tǒng)軟件,是目前比較流行的小型桌面數(shù)據(jù)庫管理系統(tǒng),適用于小型企業(yè)、學(xué)校、個人等用戶。
2 SERVER運行環(huán)境及系統(tǒng)開發(fā)工具
2.1 SERVER運行環(huán)境
2.1.1操作系統(tǒng)
WINDOWS2000及以上。
2.1.2 WEBSERVER
IIS5.0。
2.2系統(tǒng)開發(fā)工具
考慮本系統(tǒng)為簡易版的,筆者建議可采用易學(xué)、快捷、方便的Dreamweaver MX作為開發(fā)工具。
3系統(tǒng)工作原理
檢索的前提是論文的各項屬性信息已存儲在數(shù)據(jù)庫中,將畢業(yè)論文原稿存儲在相應(yīng)的文件夾下。論文的屬性可細分為論文名稱、類型、關(guān)鍵字、作者、作者單位。同時,在畢業(yè)論文的檢索項中也包括了這幾項信息。用戶進行檢索時,可有選擇地輸入各種檢索信息,系統(tǒng)根據(jù)所輸入的檢索信息對數(shù)據(jù)庫進行掃描。當(dāng)它找到與其相匹配的論文時,就將論文及其信息顯示在屏幕上,并支持下載論文原稿。本系統(tǒng)支持簡單的模糊檢索,即在檢索欄中輸入字詞的一部分就能完成檢索。
4系統(tǒng)的模塊結(jié)構(gòu)圖及數(shù)據(jù)流程圖
4.1系統(tǒng)的模塊結(jié)構(gòu)圖
模塊的結(jié)構(gòu)圖如圖1所示。注冊后的用戶可通過自己的用戶名、密碼登錄系統(tǒng)。登錄后就可以訪問其他的模塊了。
圖1系統(tǒng)的模塊結(jié)構(gòu)圖
4.2檢索系統(tǒng)的數(shù)據(jù)流程圖
檢索系統(tǒng)的數(shù)據(jù)流程圖如圖2所示。檢索人員輸入檢索信息,檢索信息處理程序接受檢索信息,然后訪問數(shù)據(jù)庫,得到檢索結(jié)果。檢索結(jié)果經(jīng)屏幕處理程序處理后,顯示在屏幕上。
5系統(tǒng)主要功能模塊介紹
5.1用戶登錄模塊
用戶登錄模塊是用戶進入系統(tǒng)的驗證模塊,只有通過身份驗證的用戶才能進行論文檢索和其他操作。用戶使用用戶名和密碼登錄系統(tǒng),此模塊訪問數(shù)據(jù)庫,核對用戶名和密碼是否正確。如果正確,則允許用戶進入系統(tǒng)進行論文檢索,反之,則要求用戶重新登錄或注冊。
5.2用戶注冊模塊
用戶注冊模塊給新用戶提供注冊功能。當(dāng)用戶第一次登錄系統(tǒng)或忘記密碼時就可以使用注冊功能。在這個模塊里,用戶填寫用戶名、密碼、email地址、姓名、性別等信息,實現(xiàn)注冊。當(dāng)然,信息填寫時有些限制和約定,如用戶名長度、密碼長度、郵箱格式等。如果用戶填寫的信息不合要求,系統(tǒng)就提醒用戶重新注冊。如果所填的信息合法,系統(tǒng)就會同意用戶注冊,并將各信息存入數(shù)據(jù)庫。這樣,用戶就得到了自己的用戶名和密碼,可以順利登錄系統(tǒng)了。
5.3檢索界面模塊
通過身份驗證的用戶即可訪問檢索界面模塊,該模塊是用戶進行畢業(yè)論文檢索的界面。論文檢索欄目是該模塊的核心部分,它給用戶提供了五個檢索項,分別為名稱、關(guān)鍵字、作者、作者單位、類型。這五個檢索項也就是數(shù)據(jù)庫中畢業(yè)論文的五個屬性。用戶可以根據(jù)這五個檢索項或選擇其中任意個檢索項檢索畢業(yè)論文。
5.4論文檢索模塊
該模塊是系統(tǒng)的核心模塊。它實現(xiàn)的功能就是論文檢索并顯示,可通過輸入關(guān)鍵字實現(xiàn)檢索論文的功能。該模塊的詳細工作流程如下:
5.4.1接受論文檢索界面中輸入的論文檢索信息
在論文檢索界面中,檢索欄中用于輸入各檢索信息。這些檢索信息通過表單中的Post方式傳遞給論文檢索模塊。論文檢索模塊中通過Request.Form函數(shù)接受表單中的檢索信息。
5.4.2與數(shù)據(jù)庫建立連接
檢索畢業(yè)論文必須訪問數(shù)據(jù)庫,訪問之前就需要與數(shù)據(jù)庫建立連接。本系統(tǒng)使用CreateObject函數(shù)和Open方法就來完成它們之間的連接。
5.4.3根據(jù)檢索信息,對數(shù)據(jù)庫中的畢業(yè)論文信息進行掃描核對,找出用戶要檢索的論文
本系統(tǒng)采用最常用的SQL查詢語句(select···from···where)來選取符合條件的數(shù)據(jù)庫段。在這里,系統(tǒng)使用了like %···%來支持模糊搜索。
5.4.4將檢索到的論文顯示在屏幕上
為了能夠顯示所有符合檢索條件的畢業(yè)論文,系統(tǒng)使用了do while循環(huán)語句來循環(huán)顯示。系統(tǒng)通過rs語句來接受數(shù)據(jù)庫中的論文信息,然后使用response.Write函數(shù)來顯示各論文信息。
5.5通顯論文模塊
通顯論文模塊實現(xiàn)的功能是將數(shù)據(jù)庫中所有的論文全部顯示出來。
6系統(tǒng)的數(shù)據(jù)庫存儲情況
6.1用戶信息表
用戶信息表是存儲用戶基本信息的數(shù)據(jù)庫表,它包括六個屬性列,分別是用戶名、用戶密碼、用戶email地址、用戶的真實姓名、用戶性別、用戶生日。用戶登錄系統(tǒng)或注冊時都必須訪問該數(shù)據(jù)庫表。
6.2畢業(yè)論文信息表
畢業(yè)論文信息表是存儲畢業(yè)論文相關(guān)信息的數(shù)據(jù)庫表,它包括五個屬性列,分別是論文所在文件夾、畢業(yè)論文題目、論文類型、論文關(guān)鍵字、論文作者、作者的所在單位。此表是該系統(tǒng)的核心數(shù)據(jù)庫表,它給系統(tǒng)的檢索工作提供了后臺支持。
7結(jié)束語
筆者在獨立的環(huán)境下研究檢索系統(tǒng)的開發(fā),如何將該系統(tǒng)融合到畢業(yè)論文管理系統(tǒng)的大環(huán)境下還有待于進一步研究。該系統(tǒng)為簡易版,不支持對論文正文信息的檢索,功能相對比較簡單。
第一課題研究的背景。
這個課題背景主要是指對這個課題進行研究的原因,也可以簡單地歸納為問題的提出。這個背景既可以是社會背景,也可以是一般的自然背景。
第二課題研究的內(nèi)容。
具體而言就是我們的課題要研究的是什么。這個是在確定范圍的時候就是確定了的。
第三課題研究的目的和意義。
這個就要敘述在這個研究過程中所要達到的結(jié)果,在論文的寫作中作者必須明白論文寫作的主要的目的。
第四課題研究的方法。
在這個部分需要提出本課題組關(guān)于解決本課題問題的程序。實際上,研究性學(xué)習(xí)的課題研究方法是很多的,包括實地調(diào)查考察法、問卷調(diào)查法、人物采訪法、文獻法等等。在對這個課題進行研究的過程中需要從課題的實際情況出發(fā)來確定課題研究方法,不一定要求是面面俱到,強調(diào)的是它的實用性,哪個方法好用就使用哪個方法。
第五課題研究的步驟。
這個是很好理解的,主要是指需要經(jīng)過哪幾步程序才能達到研究的目的。所以在這一部分作者需要仔細思考整個課題需要哪幾步才能完成。它的基本步驟一般包含以下幾步,準備階段、查閱資料階段、實地考察階段、問卷調(diào)查階段、采訪階段、資料的分析整理階段、對本課題的總結(jié)與反思階段,只要抓住這幾步就可以。
第六課題參與人員及組織分工。
這是不可以忽視的一個部分,需要根據(jù)課題的實際情況將相關(guān)的研究任務(wù)分成幾大部分,每個成員負責(zé)不同的部分。
此外,也想告訴大家,由于開題報告是用文字體現(xiàn)的論文總構(gòu)想,因而篇幅不必過大,但要把計劃研究的課題、如何研究、理論適用等主要問題說清楚,應(yīng)包含兩個部分:總述、提綱。