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第1篇：撤銷(xiāo)被告申請(qǐng)書(shū)范文

 

申請(qǐng)人xx工程有限公司，住所地xx省xx市xx路xx號(hào)。

 

法定代表人楊xx，總經(jīng)理。

 

被申請(qǐng)人xx有限責(zé)任公司，住所地xx省xx市xx路xx號(hào)。

 

法定代表人馬xx，總經(jīng)理。

 

申請(qǐng)事項(xiàng)：依法查封、扣押或凍結(jié)被申請(qǐng)人xxx萬(wàn)元銀行賬戶存款或同等價(jià)值的其它財(cái)產(chǎn)。

 

事實(shí)和理由：

 

2011年5月3日，申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人簽訂《xx工程施工合同》一份，合同約定由申請(qǐng)人承包被申請(qǐng)人的'xx工程，合同就承包價(jià)格、工程結(jié)算及付款方式等作了約定。合同簽訂后，申請(qǐng)人及時(shí)履行合同義務(wù)，在2012年7月5日完工，2012年10月5日，經(jīng)雙方結(jié)算，工程款xxx萬(wàn)元，扣除已支付的工程款，尚欠工程款xxx萬(wàn)元至今未給付。

 

為維護(hù)申請(qǐng)人的合法權(quán)益和為使將來(lái)判決得以順利執(zhí)行，特提出訴前財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)，請(qǐng)裁定。

 

此致

 

xx中級(jí)人民法院

 

申請(qǐng)人：

 

【訴前財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書(shū)范文2】

 

申請(qǐng)人：

 

住所地

 

法定代表人：

 

被申請(qǐng)人：

 

住所地：

 

因王某訴B公司拖欠租賃費(fèi)糾紛一案，貴院于29年1月12日下發(fā)(28)某民初字第1111號(hào)《民事裁定書(shū)》，該裁定書(shū)將申請(qǐng)人銀行存款3萬(wàn)元予以凍結(jié)，現(xiàn)申請(qǐng)人對(duì)上述裁定不服，依法申請(qǐng)復(fù)議。

 

復(fù)議請(qǐng)求

 

請(qǐng)求法院依法撤銷(xiāo)(28)某民初字第1111號(hào)《民事裁定書(shū)》，并將申請(qǐng)人被凍結(jié)的3萬(wàn)元銀行存款予以解凍。

 

事實(shí)和理由

 

申請(qǐng)人為獨(dú)立的民事主體，與上述拖欠租賃費(fèi)糾紛一案的原告王某和被告B公司都從來(lái)沒(méi)有過(guò)業(yè)務(wù)往來(lái)，申請(qǐng)人不是上述拖欠租賃費(fèi)糾紛一案的當(dāng)事人。另外，經(jīng)貴院通知以無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人身份出庭的北京市A公司與申請(qǐng)人亦為不同的民事主體，產(chǎn)權(quán)各自獨(dú)立、財(cái)務(wù)也各自獨(dú)立核算(見(jiàn)申請(qǐng)人營(yíng)業(yè)執(zhí)照)。申請(qǐng)人作為上述案件的案外人，貴院(28)某民初字第1111號(hào)《民事裁定書(shū)》將申請(qǐng)人的銀行存款3萬(wàn)元予以凍結(jié)顯屬錯(cuò)誤?，F(xiàn)申請(qǐng)人根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第11條、《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》第三十一條、三十二條、特請(qǐng)求法院依法撤銷(xiāo)(28)某民初字第1111號(hào)《民事裁定書(shū)》，并將申請(qǐng)人被凍結(jié)的3萬(wàn)元銀行存款予以解凍。

 

此致

 

第2篇：撤銷(xiāo)被告申請(qǐng)書(shū)范文

    請(qǐng)結(jié)合《行政許可法》規(guī)定回答以下問(wèn)題:

    (1)該省地方政府規(guī)章規(guī)定“設(shè)立合伙制律師事務(wù)所必須有一名以上律師具有碩士以上學(xué)位”的條件是否合法?為什么?

    答:不合法。因?yàn)椤吨腥A人民共和國(guó)律師法》已經(jīng)對(duì)設(shè)立律師事務(wù)所作出了具體規(guī)定,而該省地方政府規(guī)章規(guī)定“設(shè)立合伙制律師事務(wù)所必須有一名以上律師具有碩士以上學(xué)位”的條件屬于增設(shè)行政許可,違反了《行政許可法》第十六條第四款的規(guī)定。

    (2)該省地方規(guī)章規(guī)定“設(shè)立律師事務(wù)所,需要填寫(xiě)省司法廳的申請(qǐng)格式文本”是否合法?能否收取50元工本費(fèi)?為什么?

    答:1.根據(jù)《行政許可法》第二十九條的規(guī)定,省司法廳專(zhuān)門(mén)設(shè)計(jì)的申請(qǐng)格式文本是合法的,但申請(qǐng)格式文本中不得包含與申請(qǐng)行政許可事項(xiàng)沒(méi)有直接關(guān)系的內(nèi)容。

    答:2.根據(jù)《行政許可法》第五十八條的規(guī)定,除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的以外,行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可不得收取任何費(fèi)用,而《中華人民共和國(guó)律師法》未對(duì)收取工本費(fèi)作出明確規(guī)定,因此,收取50元工本費(fèi)不合法。

第3篇：撤銷(xiāo)被告申請(qǐng)書(shū)范文

一、有關(guān)被告在復(fù)議中經(jīng)復(fù)議機(jī)關(guān)同意收集的證據(jù)的效力問(wèn)題

行政復(fù)議法第二十四條規(guī)定：“在行政復(fù)議過(guò)程中，被申請(qǐng)人不得自行向申請(qǐng)人和其他有關(guān)組織或者個(gè)人收集證據(jù)?！钡摋l對(duì)被告經(jīng)復(fù)議機(jī)關(guān)同意收集的證據(jù)是否屬于違反法定程序收集證據(jù)的問(wèn)題未作規(guī)定。因此，在司法實(shí)踐中存在三種不同意見(jiàn)：第一種意見(jiàn)認(rèn)為，可以作為維持被訴具體行政行為的根據(jù)；第二種意見(jiàn)認(rèn)為，被告在行政復(fù)議過(guò)程中，雖然經(jīng)過(guò)復(fù)議機(jī)關(guān)的同意，但仍是作出具體行政行為后取得的證據(jù)，該證據(jù)的收集違反了先調(diào)查取證后裁決的原則，故不能作為認(rèn)定被訴具體行政行為合法的證據(jù)使用；第三種意見(jiàn)認(rèn)為，第二種意見(jiàn)基本上是正確的，但未考慮到一些特殊情況。申請(qǐng)復(fù)議人或者復(fù)議中的第三人在行政復(fù)議過(guò)程中，提出了被告在實(shí)施具體行政行為過(guò)程中沒(méi)有提出過(guò)的反駁理由或者證據(jù)，經(jīng)復(fù)議機(jī)關(guān)同意被告針對(duì)反駁理由或者新的證據(jù)所收集的證據(jù)，可以作為間接證明被訴具體行政行為合法的證據(jù)使用。

筆者贊同第三種意見(jiàn)。但是，需要指出的是，“被告在行政復(fù)議過(guò)程中，所收集的證據(jù)可以間接作為證明被訴具體行政行為合法的證據(jù)使用”，其含義是，這些證據(jù)主要用來(lái)證明申請(qǐng)復(fù)議人或者復(fù)議中的第三人提出的反駁理由或者新的證據(jù)不能成立的證據(jù)，不能直接作為認(rèn)定被訴具體行政行為合法的證據(jù)使用，而是間接作為認(rèn)定被訴具體行政行為合法的證據(jù)使用。倘若，被告提供的這些證據(jù)雖然可以否定申請(qǐng)復(fù)議人或者復(fù)議中的第三人提出的反駁理由或新的證據(jù)，但仍不能直接作為定案證據(jù)使用。被告向法庭提供其在作出被訴具體行政行為以前收集的證據(jù)不能證明被訴具體行政行為認(rèn)定的事實(shí)的，法院仍應(yīng)認(rèn)定被訴具體行政行為主要證據(jù)不足，判決予以撤銷(xiāo)。

二、復(fù)議機(jī)關(guān)在復(fù)議中收集和補(bǔ)充的證據(jù)的效力問(wèn)題

行政復(fù)議法第二十二條規(guī)定：“行政復(fù)議采取書(shū)面審查的辦法，但是申請(qǐng)人提出要求或者行政復(fù)議機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)法制工作的機(jī)構(gòu)認(rèn)為有必要時(shí)，可以向有關(guān)組織和人員調(diào)查情況，聽(tīng)取申請(qǐng)人、被申請(qǐng)人和第三人的意見(jiàn)?！备鶕?jù)該條的規(guī)定，復(fù)議機(jī)關(guān)在行政復(fù)議過(guò)程中，具有收集和補(bǔ)充證據(jù)的權(quán)力。那么，復(fù)議機(jī)關(guān)在行政復(fù)議過(guò)程中，收集和補(bǔ)充的證據(jù)能否作為法院判決維持原具體行政行為的根據(jù)？在制定《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)行政訴訟法〉若干問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《解釋》）過(guò)程中，對(duì)此問(wèn)題存在兩種不同意見(jiàn)。

一種意見(jiàn)認(rèn)為，行政復(fù)議法明確規(guī)定，復(fù)議機(jī)關(guān)在行政復(fù)議過(guò)程中，具有收集和補(bǔ)充證據(jù)的權(quán)力，也就意味著，復(fù)議機(jī)關(guān)在行政復(fù)議過(guò)程中，有權(quán)收集和補(bǔ)充證據(jù)，其收集和補(bǔ)充的證據(jù)屬于合法取得的證據(jù)，故可以作為維持原具體行政行為的根據(jù)。

另一種意見(jiàn)認(rèn)為，復(fù)議機(jī)關(guān)在行政復(fù)議過(guò)程中，為了查清案件事實(shí)，有權(quán)收集和補(bǔ)充證據(jù)。復(fù)議機(jī)關(guān)收集和補(bǔ)充的證據(jù)，可以用于作出改變?cè)唧w行政行為的復(fù)議決定，但不能作為維持原具體行政行為的根據(jù)。理由有二：第一，被告在行政復(fù)議過(guò)程中，向復(fù)議機(jī)關(guān)提供的證據(jù)，不能證明原具體行政行為所認(rèn)定的事實(shí)。復(fù)議機(jī)關(guān)在行政復(fù)議過(guò)程中收集和補(bǔ)充的證據(jù)，可以證明該具體行政行為合法，這恰恰說(shuō)明了被告作出原具體行政行為時(shí)主要證據(jù)不足。如果復(fù)議機(jī)關(guān)在行政復(fù)議過(guò)程中收集和補(bǔ)充的證據(jù)，可以作為維持原具體行政行為的根據(jù)，顯然有悖于“先取證后裁決”的原則；第二，行政復(fù)議法第二十八條第（三）項(xiàng)規(guī)定，具體行政行為主要事實(shí)不清、證據(jù)不足的，應(yīng)當(dāng)決定撤銷(xiāo)、變更或者確認(rèn)該具體行政行為違法。該條的規(guī)定中暗含著，復(fù)議機(jī)關(guān)在行政復(fù)議過(guò)程中收集和補(bǔ)充的證據(jù)，不能作為維持原具體行政行為的根據(jù)。

《解釋》采納了后一種意見(jiàn)。在第三十一條第二款中明確規(guī)定：“復(fù)議機(jī)關(guān)在復(fù)議過(guò)程中收集和補(bǔ)充的證據(jù)，不能作為維持原具體行政行為的根據(jù)?！备鶕?jù)該條的規(guī)定，被告向法庭提供其作出被訴具體行政行為前收集的證據(jù)，不能證明該行為合法，但是，其提供復(fù)議機(jī)關(guān)在復(fù)議過(guò)程中收集、補(bǔ)充的證據(jù)，可以證明被訴具體行政行為合法的，人民法院亦應(yīng)作出撤銷(xiāo)或者部分撤銷(xiāo)或者變更或者確認(rèn)違法的判決。

三、有關(guān)被告在復(fù)議中未提交的證據(jù)的效力問(wèn)題

被告在復(fù)議過(guò)程中未提交給復(fù)議機(jī)關(guān)卻在訴訟過(guò)程中向法庭提交的證據(jù)，能否作為人民法院判決維持原具體行政行為的根據(jù)？

不少人認(rèn)為，這類(lèi)證據(jù)不能作為維持原具體行政行為的根據(jù)。理由是，行政復(fù)議法第二十三條第一款中規(guī)定：“……被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)書(shū)副本或者申請(qǐng)筆錄復(fù)印件之日起10日內(nèi)，提出書(shū)面答復(fù)，并提交當(dāng)初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料。”第二十八條第（四）項(xiàng)規(guī)定：“被申請(qǐng)人不按照本法第二十三條的規(guī)定提出書(shū)面答復(fù)、提交當(dāng)初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)，決定撤銷(xiāo)該具體行政行為?！备鶕?jù)這兩條的規(guī)定，被申請(qǐng)人在接到申請(qǐng)書(shū)副本或者申請(qǐng)筆錄復(fù)印件之日起10日后提交的證據(jù)，復(fù)議機(jī)關(guān)均不能作為認(rèn)定被申請(qǐng)復(fù)議的具體行政行為合法的根據(jù)。既然不能作為復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)定被申請(qǐng)復(fù)議的具體行政行為合法的根據(jù)，當(dāng)然也不能作為人民法院判決維持被訴具體行政行為的根據(jù)。

第4篇：撤銷(xiāo)被告申請(qǐng)書(shū)范文

    被告：北京市懷柔區(qū)第一醫(yī)院。

    被告：北京市懷柔區(qū)衛(wèi)生局。

    黃海生與任紅艷原為夫妻。

    2009年9月11日，任紅艷在懷柔區(qū)第一醫(yī)院生下一女。2009年12月25日，第一醫(yī)院簽發(fā)了出生證編號(hào)為j110191088的出生醫(yī)學(xué)證明（新生兒跟隨母姓）。黃海生就該出生醫(yī)學(xué)證明向懷柔區(qū)衛(wèi)生局投訴。2010年3月18日，區(qū)衛(wèi)生局給其出具了“關(guān)于黃海生投訴一事調(diào)查處理結(jié)果”，表示收回初次頒發(fā)的出生醫(yī)學(xué)證明，并作為廢證處理。

    2010年3月17日，黃海生與任

紅艷由法院一審判決離婚，二審法院維持了原判。2010年6月9日，任紅艷在未告知原告的情形下，再次填寫(xiě)了助產(chǎn)機(jī)構(gòu)內(nèi)出生醫(yī)學(xué)證明首次簽發(fā)登記表和未攜帶新生兒父親身份證明原件的情況說(shuō)明，由第一醫(yī)院開(kāi)具了新生兒的出生醫(yī)學(xué)證明（新生兒姓名仍為原出生醫(yī)學(xué)證明上的姓名）。

    2010年6月29日，黃海生向懷

柔區(qū)衛(wèi)生局遞交了行政復(fù)議申請(qǐng)書(shū)，要求撤銷(xiāo)第一醫(yī)院在2010年6月9日出具的出生醫(yī)學(xué)證明。懷柔區(qū)衛(wèi)生局于7月12日給其答復(fù)，內(nèi)容是：“你的行政復(fù)議申請(qǐng)書(shū)所述懷柔區(qū)第一醫(yī)院開(kāi)局出生醫(yī)學(xué)證明的行為不是本局具體行政行為，不屬于行政復(fù)議范疇”。黃海生對(duì)此仍然不服，向北京市衛(wèi)生局再次提出行政復(fù)議，請(qǐng)求市衛(wèi)生局撤銷(xiāo)該答復(fù)并責(zé)令撤銷(xiāo)2010年6月9日出具的出生醫(yī)學(xué)證明。

    北京市衛(wèi)生局在行政復(fù)議決

定書(shū)中認(rèn)為，懷柔區(qū)第一醫(yī)院不是行政機(jī)關(guān)，其在2010年6月9日給任紅艷出具出生醫(yī)學(xué)證明的行為不是行政行為。被申請(qǐng)人懷柔區(qū)衛(wèi)生局不是行政復(fù)議機(jī)關(guān)，申請(qǐng)人提出的行政復(fù)議申請(qǐng)超出了被申請(qǐng)人的職責(zé)范圍，故決定維持被申請(qǐng)人在處理申請(qǐng)人遞交的行政復(fù)議申請(qǐng)書(shū)過(guò)程中的行政行為。

    原告黃海生于2010年11月15

日向北京市懷柔區(qū)人民法院提起行政訴訟，請(qǐng)求法院撤銷(xiāo)北京市衛(wèi)生局作出的復(fù)議決定書(shū)、撤銷(xiāo)被告北京市懷柔區(qū)第一醫(yī)院為其婚生女頒發(fā)的出生證及北京市懷柔區(qū)衛(wèi)生局作出的答復(fù)。

    【審理】

在審理過(guò)程中，合議庭對(duì)黃海生不服出生醫(yī)學(xué)證明的記載內(nèi)容，其提出訴訟應(yīng)當(dāng)選擇民事訴訟還是行政訴訟的途徑，曾產(chǎn)生了不同意見(jiàn)。對(duì)于黃海生在同一訴訟中同時(shí)將北京市懷柔區(qū)第一醫(yī)院、北京市懷柔區(qū)衛(wèi)生局列為被告，而且一次性提出了三個(gè)訴訟請(qǐng)求，法院認(rèn)為不能將原告的三個(gè)請(qǐng)求在同一案件中進(jìn)行審理。在對(duì)原告進(jìn)行了充分的釋明工作后，原告黃海生以被告主體有誤為由，向法院申請(qǐng)撤回起訴。

    經(jīng)審查，法院認(rèn)為，起訴與撤

訴系當(dāng)事人依法享有的訴訟權(quán)利，原告黃海生申請(qǐng)撤回起訴，系其真實(shí)意思表示，且不違反法律法規(guī)的規(guī)定，故對(duì)原告黃海生的撤訴請(qǐng)求予以準(zhǔn)許。依照行政訴訟法第五十一條之規(guī)定，法院裁定準(zhǔn)予原告黃海生撤回起訴。

    【評(píng)析】

當(dāng)前，父母雙方對(duì)未成年子女姓名權(quán)的爭(zhēng)奪表現(xiàn)得比較常見(jiàn)。通常在兩個(gè)階段比較突出：一個(gè)是辦理出生醫(yī)學(xué)證明時(shí)，父母爭(zhēng)著讓子女跟隨自己的姓氏；另一個(gè)是父母離異后通常選擇更改子女的姓氏，或者從自己的姓氏，或者跟隨繼父的姓氏。本案正是反映了這樣一種社會(huì)現(xiàn)實(shí)，具有較強(qiáng)的典型性。就本案的審理而言，有三個(gè)問(wèn)題需要考慮：第一，醫(yī)院出具出生醫(yī)學(xué)證明行為的性質(zhì)認(rèn)定，其是否行政行為？第二，醫(yī)院出具出生醫(yī)學(xué)證明行為的責(zé)任承擔(dān)，其能否作為行政主體被訴？第三，原告對(duì)出生醫(yī)學(xué)證明記載內(nèi)容不服，可以選擇哪種訴訟救濟(jì)途徑？筆者認(rèn)為，醫(yī)院作為事業(yè)單位，根據(jù)母嬰保健法的相關(guān)規(guī)定，行使出具出生醫(yī)學(xué)證明的職責(zé)，屬于授權(quán)的行政確認(rèn)行為。

    故在此種法律關(guān)系中，法院可以作為行政案件受理。

    一、出生醫(yī)學(xué)證明的行政確認(rèn)

性質(zhì)行政確認(rèn)是一學(xué)理概念，在我國(guó)法律中并無(wú)明文規(guī)定，但行政法學(xué)界通常認(rèn)為：“行政確認(rèn)是指行政主體依法對(duì)相對(duì)方既有的法律地位、法律關(guān)系或法律事實(shí)進(jìn)行辨別，給予確定、認(rèn)可、證明并予以宣告的具體行政行為?！毙姓黧w通過(guò)確認(rèn)特定的法律事實(shí)或法律關(guān)系是否存在，來(lái)達(dá)到確認(rèn)或否認(rèn)相對(duì)方法律地位和權(quán)利義務(wù)的行政目的，主要形式有確定、認(rèn)可、證明、登記、批準(zhǔn)、鑒證、行政鑒定等。

    按照行政法學(xué)觀點(diǎn)，行政確認(rèn)的特征一般包括：第一，行政確認(rèn)的主體是特定的國(guó)家行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的組織。第二，行政確認(rèn)的內(nèi)容是確定或否定相對(duì)人的法律地位和權(quán)利義務(wù)，其直接對(duì)象為與這些權(quán)利義務(wù)、法律地位緊密相關(guān)的特定的法律事實(shí)或法律關(guān)系。

    第三，行政確認(rèn)的性質(zhì)是行政主體所為的具體行政行為，其確認(rèn)權(quán)屬于國(guó)家行政權(quán)的組成部分。雖然行政確認(rèn)行為中的行政主體往往也處在平等主體的雙方當(dāng)事人之間，但其一般都是具有強(qiáng)制力的行政行為，有關(guān)當(dāng)事人必須服從，否則會(huì)受到相應(yīng)的處理。

    下面我們結(jié)合出生醫(yī)學(xué)證明

的具體特征來(lái)分析一下其是否屬于行政確認(rèn)的范疇。根據(jù)母嬰保健法第二十三條之規(guī)定，出生醫(yī)學(xué)證明是批準(zhǔn)開(kāi)展助產(chǎn)技術(shù)服務(wù)并依法取得母嬰保健技術(shù)服務(wù)許可證的醫(yī)療保健機(jī)構(gòu)依據(jù)母嬰保健法出具的，證明嬰兒出生狀態(tài)、血親關(guān)系以及申報(bào)國(guó)籍、戶籍取得公民身份的法定醫(yī)學(xué)證明。它的主要內(nèi)容包括：新生兒姓名、性別、出生日期及時(shí)間、出生地、出生孕周、健康狀況、體重、身長(zhǎng)、母親基本情況（姓名、年齡、國(guó)籍、民族和身份證號(hào)）、父親基本情況（姓名、年齡、國(guó)籍、民族和身份證號(hào)）、接生機(jī)構(gòu)名稱(chēng)等。

    根據(jù)上述分析，可以看出出具

出生醫(yī)學(xué)證明的行為即是確認(rèn)嬰兒出生的法律事實(shí)，其與生母、生父之間的法律關(guān)系以及其作為我國(guó)公民的法律地位的一種證明，屬于行政確認(rèn)行為中的證明行為。

     二、出具出生醫(yī)學(xué)證明行為的 可訴性分析行政行為的可訴性需要考慮原告、被告、具體行政行為、受案范圍、直接利害關(guān)系等因素。之所以認(rèn)定出具出生醫(yī)學(xué)證明的行為屬于可訴的具體行政行為，理由如下：第一，醫(yī)院符合行政主體的要件，可以成為適格被告。行政機(jī)關(guān)作為行使行政職權(quán)的專(zhuān)門(mén)機(jī)構(gòu)，必然是行政主體的主要組成部分，但并非唯一，根據(jù)行政訴訟法第二十五條第（四）項(xiàng)的規(guī)定：“由法律、法規(guī)授權(quán)的組織所作的具體行政行為，該組織是被告”。由此可見(jiàn)，由法律、法規(guī)授權(quán)的組織在行使行政職權(quán)時(shí)，也構(gòu)成行政主體。根據(jù)母嬰保健法第二十三條的規(guī)定，“醫(yī)療保健機(jī)構(gòu)和從事家庭接生的人員按照國(guó)務(wù)院衛(wèi)生行政部門(mén)的規(guī)定，出具統(tǒng)一制發(fā)的新生兒出生醫(yī)學(xué)證明”。衛(wèi)生部《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)出生醫(yī)學(xué)證明的通知》（衛(wèi)婦社發(fā)【2009】96號(hào)）在第二條第一款中明確提出，“各地要堅(jiān)決落實(shí)由具有助產(chǎn)技術(shù)服務(wù)資質(zhì)的醫(yī)療保健機(jī)構(gòu)為本機(jī)構(gòu)內(nèi)出生的新生兒直接簽發(fā)出生醫(yī)學(xué)證明的要求”。上述條文明確規(guī)定了醫(yī)療保健機(jī)構(gòu)出具出生醫(yī)學(xué)證明是特定法律規(guī)范進(jìn)行授權(quán)的結(jié)果，該授權(quán)基于立法行為而產(chǎn)生。因此，被授權(quán)組織，例如本案中的婦產(chǎn)醫(yī)院，以自己的名義實(shí)施具體行政行為，即出具出生醫(yī)學(xué)證明，并在上面加蓋“北京市出生醫(yī)學(xué)證明專(zhuān)用章”，可以成為行政訴訟的被告。

    第二，出具出生醫(yī)學(xué)證明屬于

單方具體行政行為。根據(jù)母嬰保健法第二十三條的規(guī)定，醫(yī)療保健機(jī)構(gòu)和從事家庭接生的人員按照國(guó)務(wù)院衛(wèi)生行政部門(mén)的規(guī)定，出具統(tǒng)一制發(fā)的新生兒出生醫(yī)學(xué)證明。此法條乃強(qiáng)制性規(guī)定，醫(yī)療保健機(jī)構(gòu)出具出生醫(yī)學(xué)證明，既是其職權(quán)，也是其職責(zé)；其既不能濫用職權(quán)，不予辦理相對(duì)人的出生醫(yī)學(xué)證明；也不可瀆職，不履行形式審查職責(zé)，對(duì)相對(duì)人的出生信息亂加填寫(xiě)。而且從出生醫(yī)學(xué)證明的對(duì)象要素來(lái)看，它是針對(duì)特定的公民做出的，目的在于確認(rèn)嬰兒出生的法律事實(shí)，其與生母、生父之間的法律關(guān)系以及其作為我國(guó)公民的法律地位的一種證明。如此觀之，出具出生醫(yī)學(xué)證明的行為具有強(qiáng)制性、單方性和具體性的特點(diǎn)。

    第三，原告認(rèn)為自己的合法權(quán)

益受到了行政機(jī)關(guān)及法律法規(guī)授權(quán)的組織作出的具體行政行為的侵犯，該行為與原告存在具體利害關(guān)系，故具備原告資格。如上分析，醫(yī)院按照立法授權(quán)，屬于法律法規(guī)授權(quán)的組織。由于出生醫(yī)學(xué)證明的行政確認(rèn)行為是針對(duì)新生嬰兒做出的，除了新生嬰兒的姓名、出生地、健康狀況、出生日期、體重等信息外，同時(shí)還負(fù)責(zé)登錄母親姓名和父親姓名及雙方的身份證號(hào)。因此，盡管出生醫(yī)學(xué)證明行為并不創(chuàng)設(shè)新的法律關(guān)系，但由于其系法定權(quán)利憑證，出生醫(yī)學(xué)證明所標(biāo)注的信息，必然使相對(duì)人享有和行使權(quán)利受到影響。對(duì)嬰兒來(lái)說(shuō)，至少關(guān)系到被撫養(yǎng)權(quán)、繼承權(quán)和戶口登記、兒童保健服務(wù)等方面的權(quán)利；對(duì)父母而言，既是父母對(duì)子女血緣關(guān)系的證明，也關(guān)系到父母監(jiān)護(hù)權(quán)、對(duì)嬰兒姓名的協(xié)商決定權(quán)以及其它人身權(quán)益的行使。由此，醫(yī)院沒(méi)能在出生醫(yī)學(xué)證明上記錄父親信息，父親有正當(dāng)理由認(rèn)為自己的合法權(quán)益受到侵犯，而以原告身份提起訴訟。

    第四，該行為屬于行政訴訟的

受案范圍。為了明確行政訴訟的受案范圍，行政訴訟法首先以概括的方式確立了行政訴訟受案范圍的基本界限，隨后具體列舉了人民法院可以受理的案件，并明確規(guī)定了幾類(lèi)不可訴的案件。按照確定受案范圍的具體行政行為標(biāo)準(zhǔn)、違法侵權(quán)標(biāo)準(zhǔn)和人身權(quán)財(cái)產(chǎn)權(quán)標(biāo)準(zhǔn)這三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，可以看出都沒(méi)有將出具出生醫(yī)學(xué)證明的案件排除在外。由于行政行為的表現(xiàn)形式是多種多樣的，某一具體行為是否在行政訴訟受案范圍之內(nèi)，必須綜合考慮，筆者認(rèn)為該行為至少可以放在“侵犯其他人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)案件”的范圍內(nèi)依法受理。

    三、不服出生醫(yī)學(xué)證明記載內(nèi)

容的訴訟救濟(jì)途徑如上所述，筆者認(rèn)為，醫(yī)院出具出生醫(yī)學(xué)證明，屬于法律法規(guī)授權(quán)的組織行使行政職權(quán)。該行為具有單方性、強(qiáng)制性，屬于行政訴訟的受案范圍。當(dāng)事人對(duì)出生醫(yī)學(xué)證明記載的內(nèi)容不服，可以將醫(yī)院列為被告依法提起行政訴訟，要求法院判決被告更正登記內(nèi)容或者撤銷(xiāo)、補(bǔ)辦新的出生證明。

    那么，除了行政訴訟，當(dāng)事人

是否還可以提起民事訴訟呢？筆者認(rèn)為，民事訴訟的救濟(jì)途徑也是可行的。這關(guān)系到父母的監(jiān)護(hù)權(quán)中是否包含子女的姓名權(quán)問(wèn)題。當(dāng)姓名權(quán)行使有沖突時(shí)，該如何協(xié)調(diào)？例如本案中妻子前后兩次辦理出生醫(yī)學(xué)證明，讓女兒的姓跟隨母親姓，這導(dǎo)致了父親的不滿，進(jìn)而引發(fā)訴訟。在西方國(guó)家的法律中，父母對(duì)子女的權(quán)利屬于親權(quán)的范疇，而我國(guó)法律沒(méi)有親權(quán)的相關(guān)規(guī)定，這與我國(guó)沿襲了前蘇聯(lián)的社會(huì)主義立法體系有關(guān)。應(yīng)當(dāng)認(rèn)為我國(guó)民法所規(guī)定的監(jiān)護(hù)權(quán)中包含了對(duì)親權(quán)的相關(guān)規(guī)定。根據(jù)民法通則的相關(guān)規(guī)定，未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護(hù)人，監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的人身、財(cái)產(chǎn)及其他合法權(quán)益。由于子女姓名權(quán)是一項(xiàng)具有很強(qiáng)的人身和文化屬性的權(quán)利，超出了未成年人的能力范圍，也不屬于可以由單親的家庭日常事務(wù)，因而只能由監(jiān)護(hù)人雙方共同決定行使。而本案中妻子在未和原告協(xié)商的情況下擅自讓子女隨己姓而且故意不登記父親的信息，其行為涉嫌侵犯了父親的監(jiān)護(hù)權(quán)。

    因此在本案中，原告作為父

親，還可以按照婚姻法第十六條規(guī)定：“子女可以隨父姓，也可以隨母姓”，以及最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問(wèn)題的若干具體意見(jiàn)》第19條規(guī)定：“父母不得因子女變更姓氏而拒付子女撫育費(fèi)。父或母一方擅自將子女姓氏改為繼母或繼父姓氏而引起糾紛的，應(yīng)責(zé)令恢復(fù)原姓氏”，將妻子列為被告向法院提起民事訴訟，起訴妻子侵犯了自己的監(jiān)護(hù)權(quán)。因?yàn)椴还苁俏丛诔錾C明上記載父親的信息，還是擅自決定嬰幼兒的姓氏，都是對(duì)父親監(jiān)護(hù)權(quán)的一種侵犯。

第5篇：撤銷(xiāo)被告申請(qǐng)書(shū)范文

    上訴人:(一審原告)某縣某中學(xué)

    被上訴人:(一審被告)某縣教育委員會(huì)

    上訴人因訴被上訴人教育行政許可一案,不服某縣人民法院 (2007)豐法行初字第41號(hào)行政判決,向重慶市第三中級(jí)人民法院提起上訴。本院2008年4月17日立案受理后依法組成合議庭,于2008年5月28日公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。

    法庭查明如下事實(shí):上訴人設(shè)立于2004年8月,同年9月7日,被上訴人以該校系違法辦學(xué)為由,對(duì)舉辦者劉某作出行政處罰決定,撤銷(xiāo)某中學(xué)。之后,劉某向被上訴人重新提出辦學(xué)申請(qǐng)。由于某中學(xué)于2004年8月在未經(jīng)批準(zhǔn)的情況下擅自招生辦學(xué),被上訴人對(duì)該校作出行政處罰決定,撤銷(xiāo)某中學(xué),但該校自2004年秋以來(lái)未停止辦學(xué),未執(zhí)行該行政處罰決定。同時(shí)該校未規(guī)定申請(qǐng)籌建的情況下,擅自選校址建校舍,并已經(jīng)投入使用,未進(jìn)行建設(shè)工程竣工驗(yàn)收,只是由某縣康居房屋安全咨詢有限公司進(jìn)行了房屋安全性鑒定,其辦學(xué)地址不適合舉辦初級(jí)中學(xué)校。被上訴人于2007年8月17日作出批復(fù),決定不予批準(zhǔn)舉辦某中學(xué)。在審理過(guò)程中,被上訴人于2008年3月6日作出決定,撤銷(xiāo)其于2007年8月17日作出的關(guān)于不同意設(shè)立某中學(xué)的批復(fù),某中學(xué)明確表示不撤回起訴。被上訴人于2007年6月安排某中學(xué)2007年初中畢業(yè)升學(xué)考試和2007年初中結(jié)業(yè)考試,并向2007屆畢業(yè)生頒發(fā)畢業(yè)證書(shū)。

    上訴人某中學(xué)上辯稱(chēng):(1)上訴人于2006年4月21日遞交申辦報(bào)告及所需材料后,被上訴人向上訴人的所有學(xué)生建立學(xué)籍,組織各種考試,頒發(fā)畢業(yè)證書(shū)的行為客觀存在,上訴人現(xiàn)要求補(bǔ)發(fā)辦學(xué)許可證。(2)被上訴人事實(shí)上已批準(zhǔn)設(shè)立某中學(xué),只是沒(méi)有履行頒發(fā)辦學(xué)許可證。被上訴人答辯:學(xué)生是無(wú)辜的,學(xué)生享有受教育的權(quán)利,任何人均不能剝奪學(xué)生受教育的權(quán)利,鑒于這種情況下,被上訴人給上訴人所辦中學(xué)僅有的一、二年級(jí)學(xué)生建立了學(xué)籍,并在2007年對(duì)三年級(jí)學(xué)生組織了考試,這與事實(shí)上上訴人違法辦學(xué)是兩個(gè)不同性質(zhì)的問(wèn)題。(二)對(duì)已具備辦學(xué)條件的民辦學(xué)校發(fā)給辦學(xué)許可證,而不是對(duì)不具備辦學(xué)條件的也要發(fā)給行政辦學(xué)許可證。上述事實(shí)有以下證據(jù)材料為證1、劉某申辦某中學(xué)的申請(qǐng)書(shū);2、①某教行決字[2004]第1號(hào)教育違法行為行政處罰決定書(shū),②《關(guān)于不同意設(shè)立某縣某中學(xué)校的批復(fù)》;3、梁某、陳某的行政執(zhí)法證和身份證復(fù)印件,證明梁某、陳某具備教育行政執(zhí)法資格;4、某縣三合鎮(zhèn)教管中心《關(guān)于某中學(xué)校2007年春季學(xué)生人數(shù)報(bào)告》,證明某中學(xué)2007年春季初中一年級(jí)1個(gè)班54人,初中二年級(jí)2個(gè)班65人(一班30人,二班35人),初中三年級(jí)36人,三個(gè)年級(jí)4個(gè)班共計(jì)155人的事實(shí);5、①劉某提供的2007年春季某中學(xué)任職教師情況,②某中學(xué)英語(yǔ)教師楊某小學(xué)英語(yǔ)教師資格證書(shū)復(fù)印件,證明該校任職教師10名,其中具有教師資格的1名,但楊某的資格為小學(xué)英語(yǔ)。6、證人馬某出庭作證,證明被告要求原告更改申請(qǐng)時(shí)間;7、某教[2007]42號(hào)文件,證明被告準(zhǔn)許原告在校學(xué)生參加了2007年初中畢業(yè)升學(xué)考試和2007年初中結(jié)業(yè)考試; 8、豐[安]房(鑒)字2006第011號(hào)房屋安全性鑒定報(bào)告,證明某縣康居房屋安全咨詢有限公司對(duì)原告坐落在某縣三合鎮(zhèn)鹿鳴巖村5組的教學(xué)樓房屋鑒定情況;11、辦學(xué)材料。法院認(rèn)定,原審事實(shí)認(rèn)定、法律適用正確,,應(yīng)維持原判。重慶市第三中級(jí)人民法院于2008年5月28日作出二審(終審)判決,判決生效。    【裁判要點(diǎn)】

    一審法院:依照《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)行政訴訟法〉若干問(wèn)題的解釋》第50條第3款、第56條第(4)項(xiàng)之規(guī)定,判決:(一)確認(rèn)被告某縣教育委員會(huì)于2007年8月17日作出的關(guān)于不同意設(shè)立某中學(xué)的批復(fù)違法;(二)駁回原告某中學(xué)要求補(bǔ)發(fā)辦學(xué)許可證的訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)50元,由原告某中學(xué)和被告被上訴人各負(fù)擔(dān)25元。

    二審法院:駁回上訴,維持原判。

    【法理解析】

第6篇：撤銷(xiāo)被告申請(qǐng)書(shū)范文

委托人：劉昆、秦愛(ài)國(guó)，湖北誠(chéng)業(yè)律師事業(yè)所律師。

被告：華夏證券有限公司武漢分公司宜昌云集路營(yíng)業(yè)部。住所地：湖北省宜昌市。

代表人：張曉明，該營(yíng)業(yè)部經(jīng)理。

委托人：郭景文，華夏證券有限公司武漢分公司宜昌云集路營(yíng)業(yè)部職員。

委托人：陳小赤，湖北夭宜律師事務(wù)所律師。

原告王高武因與華夏證券有限公司宜昌證券交易營(yíng)業(yè)部發(fā)生股票糾紛，向湖北省宜昌市西陵區(qū)人民法院提起訴訟。訴訟中，王高武要求變更被告名稱(chēng)為華夏證券有限公司武漢分公司宜昌云集路營(yíng)業(yè)路（以下簡(jiǎn)稱(chēng)云集路營(yíng)業(yè)部）。

原告訴稱(chēng)：1999年8月，原告在被告處開(kāi)設(shè)的股票賬戶被清密，四支股票被賣(mài)出，資金賬戶上的8.3萬(wàn)元被提走，而此時(shí)原告在外地出差。為此，原告多次找被告交涉此事，被告不僅不予賠償，還反誣是原告與他人共同作案，并在報(bào)紙的報(bào)道中稱(chēng)原告在現(xiàn)場(chǎng)參與了此案，給原告的精神造成重大傷害。訴請(qǐng)判令被告賠償原告股票被盜賣(mài)、資金被盜領(lǐng)的損失和原告為處理此事而承擔(dān)的誤工費(fèi)、車(chē)票等損失，支付精神損害賠償金3萬(wàn)元，在相關(guān)報(bào)紙上登報(bào)道歉，并負(fù)擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。

被告辯稱(chēng)：1、被告起訴的對(duì)象已經(jīng)注銷(xiāo)；2、密碼清密手續(xù)、出售和提取現(xiàn)金都是本營(yíng)業(yè)部嚴(yán)格按照規(guī)程進(jìn)行，并由原告本人辦理的。原告的訴訟請(qǐng)求沒(méi)有道理，應(yīng)當(dāng)駁回。

宜昌市西陵區(qū)人民法院經(jīng)審理認(rèn)定的事實(shí)是：

1996年11月18日，原告王高武在宜昌華夏證券登記中心填寫(xiě)了開(kāi)戶登記表，開(kāi)辦了深圳證券賬戶和上海證券賬戶。同日，原“華夏證券有限公司宜昌證券營(yíng)業(yè)部”（本案被告的前身）通過(guò)與王高武簽訂指定交易協(xié)議書(shū)，成為王高武的證券指定交易商。王高武取得了自助式磁卡MAC，開(kāi)始進(jìn)行股票交易。截止1999年8月5日，王高武的股票賬戶上尚有豐樂(lè)種業(yè)500股、吉發(fā)股份1210股、國(guó)投原宜400股、格力電器3200股。當(dāng)日，王高武持本人身份證及證券賬戶卡到被告云集路營(yíng)業(yè)部辦理清密手續(xù)。8月6日，上述四支股票以自助式磁卡方式賣(mài)出，成交金額為83500余元。同日，王高武在云集路營(yíng)業(yè)部辦理了大額取款預(yù)約手續(xù)，并填寫(xiě)了預(yù)約單，約定取款日期為8月9日，屆時(shí)取現(xiàn)金83500元。上述大額取款預(yù)約單和取款憑條上填寫(xiě)的姓名是王高武，填寫(xiě)的身份證號(hào)和證券無(wú)賬戶也都是王高武所使用的，但字跡不是王高武的。王高武聲稱(chēng)，自己從8月7日赴山東出差，至同月28日發(fā)現(xiàn)股票賬戶有問(wèn)題才迅速趕回，回來(lái)后在云集路營(yíng)業(yè)部查詢得知自己的密碼于8月6日被清密，并且賬上四支股票被賣(mài)出，還假借我的名義填寫(xiě)了一份大額取款預(yù)約單，于同月9日取現(xiàn)金8.3萬(wàn)元。云集路營(yíng)業(yè)部則認(rèn)為，我部的每一筆業(yè)務(wù)都是嚴(yán)格按照華夏證券有限公司武漢分公司的《業(yè)務(wù)操作規(guī)程》辦理的。從清密、交易到取現(xiàn)金等，如不是本人親自持身份證、股東代碼卡及提供資金賬號(hào)，根本無(wú)法從微機(jī)上進(jìn)入賬戶，業(yè)務(wù)無(wú)法辦理。所以1999年8月5日、6日和9日王高武辦理的業(yè)務(wù)，都是由其親自持證進(jìn)行的，我部及銀行工作人員都在經(jīng)過(guò)嚴(yán)格審核，確定無(wú)誤后才予以辦理。

原告王高武要求賠償誤工費(fèi)和車(chē)票損失，未提供確鑿證據(jù)。

同時(shí)查明，原告王高武所持有的股東代碼卡、身份證及自助式磁卡MAC從未丟失過(guò)，現(xiàn)已由王高武交給公安部門(mén)。1999年10月21日，《三峽晚報(bào)》曾就此事發(fā)表題為“八萬(wàn)股金不翼而飛”的報(bào)道，后又陸續(xù)進(jìn)行了兩次跟蹤報(bào)道。上述報(bào)道僅就事情經(jīng)過(guò)以及部分股民的反映做了介紹，并未發(fā)表任何見(jiàn)解和分析。

另查明：經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，華夏證券有限公司宜昌證券交易營(yíng)業(yè)部的法人資格于1997年4月8日被注銷(xiāo)，不涉及原單位人員的安置以及設(shè)備、設(shè)施和債務(wù)等情況的變更，新注冊(cè)的企業(yè)名稱(chēng)為“中國(guó)華夏證券有限公司武漢分公司宜昌營(yíng)業(yè)部”。1999年12月24日，“中國(guó)華夏證券有限公司武漢分公司宜昌營(yíng)業(yè)部”又變更為現(xiàn)本案被告的名稱(chēng)“華夏證券有限公司武漢分公司宜昌云集路營(yíng)業(yè)部”。

上述事實(shí)，有原告王高武的身份證、證券賬戶、自助式磁卡MAC、大額取款預(yù)約單、取款憑條、1999年8月6日股票交易流程單、委托查詢單、宜昌市工商行政管理局企業(yè)登記注冊(cè)分局查詢單和當(dāng)事人陳述、證人證言等證實(shí)。

宜昌市西陵區(qū)人民法院認(rèn)為：

“華夏證券有限公司宜昌證券交易營(yíng)業(yè)部”的法人資格注銷(xiāo)后，其人員、設(shè)備、設(shè)施、債務(wù)等均并入新登記的企業(yè)法人，故本案被告云集路營(yíng)業(yè)部應(yīng)對(duì)原“華夏證券有限公司宜昌證券交易營(yíng)業(yè)部”的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。原告王高武申請(qǐng)變更被告名稱(chēng)，應(yīng)予準(zhǔn)許。

原告王高武的身份證、股東代碼卡都在其手中，從未丟失過(guò)，僅憑字跡不屬自己填寫(xiě)而主張股票被他人冒領(lǐng)，請(qǐng)求判令被告云集路營(yíng)業(yè)部賠償其經(jīng)濟(jì)損失，證據(jù)不充分，不予支持。王高武請(qǐng)求賠償工資、車(chē)票和精神損失，因無(wú)事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù)，不予支持。據(jù)此，宜昌市西陵區(qū)人民法院于2000年5月31日判決：

駁回原告王高武的訴訟請(qǐng)求。

案件訴訟費(fèi)4910元，由原告王高武負(fù)擔(dān)。

王高武不服一審判決，向湖北省宜昌市中級(jí)人民法院提起上訴，理由是：（1）原審僅憑與本案有利害關(guān)系的被上訴人云集路營(yíng)業(yè)部工作人員的證言，就認(rèn)定是上訴人自己辦理了一切手續(xù)并取款，是錯(cuò)誤的。同時(shí)，原審認(rèn)定清密的時(shí)間為1999年8月5日，認(rèn)定《三峽晚報(bào)》僅就事情經(jīng)過(guò)及部分股民的反映對(duì)此事進(jìn)行報(bào)道，均與事實(shí)不符；（2）上訴人已經(jīng)就自己的主張?zhí)峁┝舜_鑿充分的證據(jù)，在此情況下，原審仍然以證據(jù)不足為由駁回上訴人的訴訟請(qǐng)求，判處不當(dāng)。請(qǐng)求撤銷(xiāo)原判，改判云集路營(yíng)業(yè)部給上訴人賠償資金損失8.3萬(wàn)元、精神損失3萬(wàn)元和其他損失1.5萬(wàn)余元，并在報(bào)紙上道歉。

被上訴人云集路營(yíng)業(yè)部辯稱(chēng)：原審認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，二審法院應(yīng)當(dāng)駁回上駁，維持原判。

宜昌市中級(jí)人民法院二審查明：

原審認(rèn)定被上訴人云集路營(yíng)業(yè)部的演變和單位名稱(chēng)變更情況屬實(shí)。

1999年8月4日，上訴人王高武從其賬戶中取款1000元。至此，王高武的賬戶上存有股票豐樂(lè)種業(yè)500股、吉發(fā)股份1210股、國(guó)投原宜400股、格力電器3200股和現(xiàn)金53.45元。同年8月7日至29日，王高武赴山東省諸城化肥廠出差，29日返回宜昌。8月30日，王高武到被上訴人云集路營(yíng)業(yè)部的綜合柜臺(tái)，稱(chēng)其在山東出差期間用磁卡劃卡要操作自己的賬戶時(shí)，電腦總提示密碼錯(cuò)誤，要求查詢。經(jīng)綜合柜臺(tái)查詢，王高武的賬戶密碼已于8月6日被清密，賬上的所有股票也于同日被全部賣(mài)出，成交金額84090.60元；同日，有人以王高武的名義填寫(xiě)了一份大額取款預(yù)約單，預(yù)約取款8萬(wàn)元；同月9日，有人從王高武的賬戶內(nèi)取現(xiàn)金8.3萬(wàn)元。王高武以云集路營(yíng)業(yè)部違規(guī)操作致其遭受財(cái)產(chǎn)損失為由，要求云集路營(yíng)業(yè)部賠償損失。云集路營(yíng)業(yè)部則以每一筆業(yè)務(wù)都是嚴(yán)格按照規(guī)程操作，8.3萬(wàn)元是王高武自己取走的為由，拒絕賠償。雙方為此釀成糾紛，王高武遂提起訴訟。

另查明，應(yīng)被上訴人云集路營(yíng)業(yè)部的申請(qǐng)，宜昌市公安局于1999年10月30日和2000年8月29日分別作出宜市公國(guó)保技字（1999）37號(hào)和（2000）20號(hào)文字鑒定書(shū)，認(rèn)定上訴人王高武賬戶內(nèi)1999年8月6日的大額取款預(yù)約單、8月9日的取款憑單上的字跡，是一人書(shū)寫(xiě)，但不是王高武或其妻鄭小紅書(shū)寫(xiě)。

宜昌市中級(jí)人民法院認(rèn)為：

本案雙方爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是，清密、出賣(mài)股票和提取資金是否為上訴人王高武所為?！吨腥A人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條第一款規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)?！蓖醺呶湎蛞粚彿ㄔ禾峤涣瞬皇潜救撕灻?、預(yù)約提款和取款之日本人都不在宜昌的證據(jù)，用以支持“非王高武所為”的主張。被上訴人云集路營(yíng)業(yè)部提交了內(nèi)部職工的證言，用以支持“是王高武所為”的主張；并以如果非王高武所為，則預(yù)約取款單和取款憑條上留下的身份證號(hào)碼、股東代碼怎么可能與王高武使用的一致來(lái)反駁對(duì)方。對(duì)雙方提交的證據(jù)綜合評(píng)判：王高武的證據(jù)與法院在審理過(guò)程中收集的公安機(jī)關(guān)筆跡《鑒定結(jié)論》能相互印證，因此應(yīng)當(dāng)認(rèn)為對(duì)“非王高武所為”的主張，王高武已經(jīng)盡到舉證責(zé)任。云集路營(yíng)業(yè)部的證據(jù)，不僅因來(lái)源于與本案有利害關(guān)系的內(nèi)部職工而不具有充分的證明力，且因與筆跡鑒定結(jié)論相矛盾而不能采信。既使身份證和股東代碼卡從未丟失，身份證號(hào)碼和股東代碼也不是除本人以外其他人無(wú)法知曉的絕密信息。因此取款預(yù)約單和取款憑條上填寫(xiě)的號(hào)碼與王高武使用的一致，不能證明“是王高武所為”。云集路營(yíng)業(yè)部要以此為由來(lái)反駁對(duì)方，還需提交確鑿的證據(jù)。這個(gè)問(wèn)題不是王高武的主張，不能倒置由王高武承擔(dān)“為什么一致”的舉證責(zé)任。云集路營(yíng)業(yè)部沒(méi)有充分的證據(jù)來(lái)證明“是王高武所為”，只能認(rèn)定其主張不成立。

除此以外，按照被上訴人云集路營(yíng)業(yè)部執(zhí)行的《業(yè)務(wù)操作規(guī)程》的規(guī)定，客戶辦理清密，必須由客戶持本人身份證及股東代碼卡并填寫(xiě)清密申請(qǐng)書(shū)，由操作人員認(rèn)真審核后方可辦理。因此在辦理清密手續(xù)后，客戶填寫(xiě)的清密申請(qǐng)書(shū)就成了云集路營(yíng)業(yè)部應(yīng)當(dāng)提供、也可以提供的證據(jù)。云集路營(yíng)業(yè)部不能提供清密申請(qǐng)書(shū)來(lái)證明自己的主張，不僅再一次說(shuō)明其主張不成立，還說(shuō)明其未按規(guī)定的程序進(jìn)行清密。密碼是保障投資者權(quán)益的一種手段，清密涉及到投資者利益。云集路營(yíng)業(yè)部未按規(guī)定的程序進(jìn)行清密，從而為王高武賬戶的資金被取走創(chuàng)造了條件。云集路營(yíng)業(yè)部對(duì)此應(yīng)承擔(dān)過(guò)錯(cuò)責(zé)任。

《業(yè)務(wù)操作規(guī)程》還規(guī)定，客戶支取保證金應(yīng)持本人身份證及股東代碼卡原件辦理，提款人應(yīng)在取款憑條上簽名。據(jù)此應(yīng)當(dāng)認(rèn)為，在取款憑條上簽名的提款人就是客戶本人，或者是持有客戶委托手續(xù)的客戶人。在被上訴人云集路營(yíng)業(yè)部提交的8月9日取款憑條上，雖然簽署的名字是“王高武”，但卻不是上訴人王高武本人書(shū)寫(xiě)，而且取款憑條上既不附有王高武的委托書(shū)，也沒(méi)有人的姓名和身份證號(hào)碼。這個(gè)情節(jié)證明，云集路營(yíng)業(yè)部在辦理本案大額取款預(yù)約及取款業(yè)務(wù)過(guò)程中，存在著對(duì)證件審查不嚴(yán)的過(guò)錯(cuò)。

《中華人民共和國(guó)民法通則》第一百零六條第一款規(guī)定：“公民、法人違反合同或者不履行其他義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。”第一百一十七條第一款規(guī)定：“侵占國(guó)家的、集體的財(cái)產(chǎn)或者他人財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)返還財(cái)產(chǎn)，不能返還財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)賠償?！钡谌钜?guī)定：“受害人因此遭受其他重大損失的，侵害人并應(yīng)當(dāng)賠償損失?！弊C券法第一百九十二條也規(guī)定：“證券公司違背客戶的委托買(mǎi)賣(mài)證券、辦理交易事項(xiàng)，以及其他違背客戶真實(shí)意思表示，辦理交易以外的其他事項(xiàng)，給客戶造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任，并處以一萬(wàn)元以下十萬(wàn)元以下的罰款?！?/p>

被上訴人云集路營(yíng)業(yè)部作為上訴人王高武的指定商，負(fù)有保障王高武賬戶股票及資金安全的義務(wù)。云集路營(yíng)業(yè)部在經(jīng)辦業(yè)務(wù)的過(guò)程中違規(guī)操作，未經(jīng)嚴(yán)格審查并履行相關(guān)手續(xù)，對(duì)王高武賬戶輕率辦理清密、大額取款預(yù)約及取款業(yè)務(wù)，致王高武賬戶股票被賣(mài)、資金被取走，在沒(méi)有充分證據(jù)證實(shí)“是王高武所為”或“是王高武委托他人所為”的情況下，應(yīng)當(dāng)賠償王高武被取走的資金，并按同期銀行存款利率年息2.25％承擔(dān)利息損失。同時(shí)，對(duì)王高武因處理該糾紛的誤工費(fèi)及相關(guān)差旅費(fèi)損失，云集路營(yíng)業(yè)部也應(yīng)酌情賠償。

上訴人王高武認(rèn)為被上訴人云集路營(yíng)業(yè)部在《三峽晚報(bào)》上發(fā)表的言論對(duì)其造成了精神損害，主張?jiān)萍窢I(yíng)業(yè)部應(yīng)當(dāng)給付其精神損害賠償，這個(gè)訴訟請(qǐng)求與本案是兩個(gè)不同的法律關(guān)系，不屬本案審理范圍。

綜上所述，上訴人王高武的部分上訴有理，應(yīng)予采納。一審判決由于倒置了舉證責(zé)任，從而錯(cuò)誤地認(rèn)定了事實(shí)，導(dǎo)致錯(cuò)判，應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)。據(jù)此，宜昌市中級(jí)人民法院依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百五十三條第（二）、（三）項(xiàng)的規(guī)定，于2000年10月9日判決：

一、撤銷(xiāo)一審民事判決；

第7篇：撤銷(xiāo)被告申請(qǐng)書(shū)范文

法定代表人：張愛(ài)國(guó)，行長(zhǎng)。

被告：天津市輕工業(yè)對(duì)外貿(mào)易公司。

法定代表人：王世榮，總經(jīng)理。

原告中國(guó)投資銀行天津分行（下稱(chēng)投資銀行）因與被告天津市輕工業(yè)對(duì)外貿(mào)易公司（下稱(chēng)輕工公司）發(fā)生票據(jù)質(zhì)押糾紛，向天津市高級(jí)人民法院提起訴訟。

原告訴稱(chēng)：1995年6月23日，被告輕工公司向我行提出總金額為271.9萬(wàn)美元的遠(yuǎn)期匯票開(kāi)立信用證的申請(qǐng)，并以一張金額為人民幣 253萬(wàn)元的銀行承兌匯票作為開(kāi)證質(zhì)押。我行經(jīng)審查，對(duì)外開(kāi)出了不可撤銷(xiāo)的遠(yuǎn)期信用證。1995年7月26日和8月7日，我行分別接到國(guó)外議付行的議付單據(jù)，總金額為2709044.88美元，遂向輕工公司提示單據(jù)。輕工公司在規(guī)定期限內(nèi)經(jīng)審單無(wú)誤確認(rèn)付款，并將1995年8月2日和8月14日簽發(fā)的承兌人為中國(guó)工商銀行昆山市支行，總金額為人民幣2248.6萬(wàn)元的6張一年期銀行承兌匯票質(zhì)押在我行，辦理了贖單手續(xù)。我行分兩次對(duì)議付行的單據(jù)進(jìn)行承兌，并確認(rèn)了付款日。我行將于1996年8月2日和8月14日支付信用證項(xiàng)下款項(xiàng)，且輕工公司未支付開(kāi)證保證金，如我行在劃付信用證項(xiàng)下款項(xiàng)前無(wú)法及時(shí)有效行使質(zhì)押票據(jù)的權(quán)利，將影響我行對(duì)外支付，損害銀行信譽(yù)。故訴請(qǐng)確認(rèn)輕工公司向我行所作的票據(jù)質(zhì)押合法有效。如質(zhì)押的票據(jù)有瑕疵，則請(qǐng)求判令輕工公司交付開(kāi)證保證金271.9萬(wàn)美元。

被告辯稱(chēng)：我司是一家進(jìn)出口公司。1995年5月，接受江蘇省昆山市生產(chǎn)服務(wù)公司（下稱(chēng)昆山公司）委托，進(jìn)口羊毛業(yè)務(wù)。根據(jù)約定，我司向投資銀行申請(qǐng)開(kāi)立信用證。在進(jìn)口單據(jù)到達(dá)后，我司以昆山公司提供的6張銀行承兌匯票作為贖單質(zhì)押，換回進(jìn)口單據(jù)。因此我司與投資銀行之間的票據(jù)質(zhì)押合法有效。我司和昆山公司發(fā)生的外貿(mào)合同糾紛，與投資銀行無(wú)關(guān)，不應(yīng)當(dāng)影響本案雙方當(dāng)事人之間的票據(jù)質(zhì)押效力。我司已經(jīng)盡了最大的努力維護(hù)票據(jù)持有人的合法權(quán)益，如果投資銀行的權(quán)利受到損害，并非我司的過(guò)錯(cuò)和責(zé)任。接受票據(jù)質(zhì)押的投資銀行是專(zhuān)業(yè)銀行，不僅有審查的義務(wù)，也有審查的手段。如果投資銀行認(rèn)為票據(jù)存在瑕疵，其責(zé)任不應(yīng)由我司承擔(dān)。請(qǐng)人民法院依法判決。

天津市高級(jí)人民法院經(jīng)審理查明：1995年6月23日，被告輕工公司因昆山公司從澳大利亞丸紅株式會(huì)社進(jìn)口羊毛，向原告投資銀行申請(qǐng)為總金額271.9萬(wàn)美元、付款為 360天見(jiàn)票即付的遠(yuǎn)期匯票開(kāi)立信用證，輕工公司以人民幣 253萬(wàn)元的90天遠(yuǎn)期銀行承兌匯票設(shè)定質(zhì)押，約定待信用證項(xiàng)下的單據(jù)到達(dá)后，交付與發(fā)票金額等同的 360天遠(yuǎn)期銀行承兌匯票給投資銀行，以換取單據(jù)。在此之前，貨權(quán)屬于投資銀行。經(jīng)審查，投資銀行于1995年6月23日開(kāi)出“1295YQ1046”號(hào)不可撤銷(xiāo)跟單信用證，價(jià)款：CIF廈門(mén)，議付期 360天，憑受益人澳大利亞丸紅株式會(huì)社提交的有效單據(jù)及發(fā)票同以投資銀行為議付人的 360天見(jiàn)票的遠(yuǎn)期匯票議付。

1995年7月26日和8月7日，原告投資銀行分別接到國(guó)外議付行“西太平洋銀行”和“澳大利亞國(guó)民銀行”的議付單據(jù)，總金額2709044.88美元。經(jīng)被告輕工公司審單無(wú)誤后，確認(rèn)付款日分別為1996年8月2日和8月14日。輕工公司同時(shí)以昆山公司簽發(fā)的，承兌人為中國(guó)工商銀行昆山市支行，收款人為輕工公司，匯票到期日為1996年7月26日和8月14日，總金額為人民幣2248.6萬(wàn)元的6張銀行承兌匯票給投資銀行設(shè)定質(zhì)押，通過(guò)背書(shū)方式辦理了質(zhì)押贖單手續(xù)。投資銀行分兩次對(duì)所開(kāi)信用證之議付行的單據(jù)進(jìn)行了承兌，確認(rèn)付款日為1996年7月26日和8月14日。

又查明，在澳大利亞丸紅株式會(huì)社的進(jìn)口羊毛單據(jù)到達(dá)原告投資銀行后，為交款贖單，昆山公司分別在1995年8月2日和8月14日，向被告輕工公司開(kāi)具了編號(hào)為“IXIV04365656”至“59”和“IXIV04365673”至“74”的6張銀行承兌匯票，總金額為人民幣2248.6萬(wàn)元，票面記載有“不得轉(zhuǎn)讓”字樣。

還查明，被告輕工公司現(xiàn)在已經(jīng)不能清償欠原告投資銀行的債務(wù)。

以上事實(shí)，有開(kāi)證申請(qǐng)書(shū)、進(jìn)口合同、信用證、進(jìn)口單證通知書(shū)、質(zhì)押函件、承兌函件、銀行承兌匯票和當(dāng)事人的陳述等證據(jù)證實(shí)。？   天津市高級(jí)人民法院認(rèn)為，原告投資銀行在取得票據(jù)時(shí)已向信用證議付行承兌付款，支付了對(duì)價(jià)，是該票據(jù)的善意持有人。被告輕工公司向投資銀行申請(qǐng)開(kāi)立信用證并委托其向國(guó)外付款，投資銀行完成這些委托后，雙方當(dāng)事人之間形成新的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。參照《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》第75條、第76條的規(guī)定，輕工公司為保證其付款義務(wù)的履行，有權(quán)通過(guò)質(zhì)押背書(shū)，將6張以其為收款人、標(biāo)明“不得轉(zhuǎn)讓”字樣的銀行承兌匯票交付給投資銀行，形成權(quán)利質(zhì)押。由于質(zhì)押僅能使質(zhì)權(quán)人占有質(zhì)物，并未形成所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，因此，票面記載的“不得轉(zhuǎn)讓”字樣不影響雙方當(dāng)事人之間設(shè)定質(zhì)押合同的合法有效性。參照擔(dān)保法第76條的規(guī)定，質(zhì)押合同自權(quán)利憑證交付之日起生效。投資銀行通過(guò)質(zhì)押占有票據(jù)，并通過(guò)向信用證議付行承兌付款為取得票據(jù)權(quán)利支付了對(duì)價(jià)，成為該票據(jù)的善意持有人。參照擔(dān)保法第81條和第63條的規(guī)定，在輕工公司已經(jīng)不能履行其債務(wù)時(shí)，投資銀行有權(quán)行使票據(jù)權(quán)利，并優(yōu)先受償?！安坏棉D(zhuǎn)讓”的約定以及輕工公司同案外人之間發(fā)生的合同糾紛，對(duì)通過(guò)質(zhì)押占有票據(jù)的投資銀行來(lái)說(shuō)，是票據(jù)的原因關(guān)系。票據(jù)的原因關(guān)系不能對(duì)抗通過(guò)合法的渠道取得票據(jù)并為此支付了對(duì)價(jià)的善意持票人。據(jù)此，天津市高級(jí)人民法院于1996年7月9日判決：

確認(rèn)被告輕工公司以編號(hào)為IXIV04365656-59和IXIV04365673-74的6張銀行承兌匯票向原告投資銀行設(shè)定的質(zhì)押有效；原告可依質(zhì)權(quán)行使票據(jù)權(quán)利。

第8篇：撤銷(xiāo)被告申請(qǐng)書(shū)范文

在王大鎖的舉報(bào)下，2009年河南省公安廳組成專(zhuān)案組進(jìn)行偵查。2010年，在辦理該煤礦采礦轉(zhuǎn)讓許可和工商注冊(cè)登記時(shí)未正確履行職責(zé)的魯山縣國(guó)土資源局和工商局的五名工作人員，均被法院判刑。

2010年2月，魯山縣人民法院一審確認(rèn)魯山縣工商局的行政行為違法。同年11月10日，平頂山市中院終審判決駁回魯山縣工商局的上訴，維持原判。2011年4月28日，王大鎖向法院提起行政訴訟，請(qǐng)求判令被告魯山縣工商局賠償其經(jīng)濟(jì)損失2.5億元，此案索賠數(shù)額全國(guó)罕見(jiàn)。2013年3月14日，南陽(yáng)市中院對(duì)此案作出終審判決。

個(gè)人煤礦“被”轉(zhuǎn)讓

地處魯山縣城東北15公里處的梁洼鎮(zhèn)，因其轄區(qū)內(nèi)煤礦眾多，是魯山縣的經(jīng)濟(jì)重鎮(zhèn)。當(dāng)?shù)夭糠秩丝块_(kāi)煤礦富甲一方，家住梁洼鎮(zhèn)北郎店村的王大鎖也按捺不住發(fā)財(cái)?shù)挠?，?995年12月1日取得了位于該鎮(zhèn)北店村四礦的煤炭生產(chǎn)許可證，并開(kāi)始投資生產(chǎn)。

與其他精明能干、見(jiàn)多識(shí)廣的煤老板不同，王大鎖是個(gè)老實(shí)巴交的農(nóng)民，也不擅長(zhǎng)搞經(jīng)營(yíng)。2002年5月18日，王大鎖將北店四礦委托給當(dāng)?shù)氐臈钅辰?jīng)營(yíng)管理，后雙方因合同糾紛，王大鎖將楊某告上法庭。2003年5月20日，平頂山市中院判決解除了他與楊某之間的委托合同，王大鎖收回了煤礦經(jīng)營(yíng)權(quán)。

吃過(guò)一次虧的王大鎖并沒(méi)有引以為戒，2003年7月13日，他又和當(dāng)?shù)氐囊粋€(gè)生意人王某簽訂了北店四礦承包協(xié)議書(shū)。合同內(nèi)容是，礦上經(jīng)營(yíng)事務(wù)他不得干預(yù)，王某給他15%的提成。誰(shuí)知，合同簽訂后沒(méi)幾個(gè)月，再生變故。

2004年1月15日，王某在王大鎖不知情的情況下，以王大鎖的名義與第三人馬某簽訂了北店四礦的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓書(shū)，將北店四礦轉(zhuǎn)讓給馬某。后經(jīng)認(rèn)定，轉(zhuǎn)讓協(xié)議上所謂“王大鎖”的簽字并非王大鎖本人所簽。

2004年3月30日，馬某持北店四礦資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議等材料向魯山工商局申請(qǐng)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)變更登記。2004年4月1日，魯山縣工商局就把北店四礦的投資人變更為馬某。2004年4月19日，魯山縣工商局為北店四礦頒發(fā)了投資人為馬某的《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照》。

2005年12月16日，魯山縣人民政府下文要求，決定對(duì)包括北店四礦在內(nèi)的31個(gè)已經(jīng)注銷(xiāo)采礦證的煤礦實(shí)行關(guān)閉。2005年6月11日，北店四礦與北店村福達(dá)煤礦簽訂了資源整合協(xié)議，協(xié)議約定雙方兩個(gè)煤礦整合為一個(gè)煤礦，擬定企業(yè)名稱(chēng)為“魯山縣偉業(yè)煤業(yè)有限公司”，實(shí)際上仍是北店四礦，馬某作為北店四礦的代表人在協(xié)議上簽名。

王大鎖認(rèn)為，此次整合不但違反法律規(guī)定，也使自己蒙受了巨大的經(jīng)濟(jì)損失。王大鎖向有關(guān)機(jī)關(guān)進(jìn)行舉報(bào)，在舉報(bào)材料中王大鎖寫(xiě)到：為將煤礦徹底占有，王某打通了魯山縣工商局注冊(cè)股股長(zhǎng)安某、魯山縣梁洼鎮(zhèn)工商所所長(zhǎng)王某的關(guān)系，在魯山縣工商局副局長(zhǎng)董某的指使下，由二人出面?zhèn)卧炝艘环荨巴醮箧i”簽字的轉(zhuǎn)讓協(xié)議，以10萬(wàn)元的價(jià)格，將自己合法擁有可開(kāi)采的三個(gè)煤礦井口及資源廉價(jià)轉(zhuǎn)讓給了馬某。

2006年6月份，王大鎖向魯山縣人民法院提起行政訴訟，請(qǐng)求確認(rèn)魯山縣工商局給馬某頒發(fā)《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》的行為違法。因?yàn)榉N種原因，魯山縣人民法院行政庭不受理此案，后在河南省政法委紀(jì)檢督察駐平頂山市工作小組的督促下，魯山縣人民法院才受理此案。2006年8月31日，魯山縣人民法院又裁定中止審理。

終獲刑

為了討回煤礦，幾年來(lái)，王大鎖家無(wú)寧日，險(xiǎn)象環(huán)生。先是王大鎖被魯山縣人民法院拘留15天，放出拘留所的當(dāng)天，他又被別人強(qiáng)行帶到廣西長(zhǎng)達(dá)一年多，不讓其回家，后他乘看守人員放松警惕時(shí)才逃出，沿途要飯從廣西回到魯山縣。他的妻子也被魯山縣公安局治安大隊(duì)以毆打他人為由送進(jìn)了看守所。他在家的女兒，被不明身份的人打傷，后來(lái)不得不寄居在親戚家中。王大鎖的兒子晚上住在家中害怕，就喚其伙伴晚上陪他同住在家中，夜間被人翻墻入室將他和伙伴毆打，頭部被菜刀砍傷多處，案子至今未破。

在王大鎖四處舉報(bào)下，2009年河南省公安廳組成專(zhuān)案組進(jìn)行調(diào)查。魯山縣國(guó)土資源局紀(jì)檢組長(zhǎng)張某、工作人員李某，魯山工商局副局長(zhǎng)董某、其他中層負(fù)責(zé)人安某、王某，因在辦理北店四礦的采礦轉(zhuǎn)讓許可和工商注冊(cè)登記時(shí)未正確履行職責(zé)，被平頂山市新華區(qū)人民檢察院向法院提起公訴。

新華區(qū)人民法院查明，2004年1月至2007年年底，董某擔(dān)任魯山縣工商局副局長(zhǎng)，主管注冊(cè)工作。2004年4月1日，在其審核梁洼鎮(zhèn)北店四礦投資人由王大鎖變更為馬某的注冊(cè)登記過(guò)程中，違反《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)登記管理辦法》第14條“個(gè)人獨(dú)資企業(yè)申請(qǐng)變更登記，應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)關(guān)提交投資人簽署的變更登記申請(qǐng)書(shū)；委托人申請(qǐng)變更登記的，應(yīng)當(dāng)提交投資人的委托書(shū)和人的身份證明或者資格證明”的規(guī)定及有關(guān)規(guī)定，在申請(qǐng)人未提交投資人王大鎖簽署的《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)變更申請(qǐng)書(shū)》和委托書(shū)及原營(yíng)業(yè)執(zhí)照的情況下，批準(zhǔn)投資人變更為馬某，并頒發(fā)了馬某為投資人的營(yíng)業(yè)執(zhí)照，致使北店四礦產(chǎn)權(quán)變更，造成王大鎖個(gè)人財(cái)產(chǎn)損失224.13萬(wàn)元。

法院認(rèn)為，董某在辦理魯山縣梁洼鎮(zhèn)北店四礦變更個(gè)人獨(dú)資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照時(shí)，未正確履行職責(zé)，造成他人經(jīng)濟(jì)損失，情節(jié)特別嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成罪。鑒于被告人董某認(rèn)罪悔罪，可以酌情從輕處罰。2009年11月19日，法院一審判處董某有期徒刑三年，緩刑三年。

法院認(rèn)定，時(shí)任魯山縣國(guó)土資源局開(kāi)發(fā)股長(zhǎng)的張某，在整合煤礦負(fù)責(zé)審查材料過(guò)程中，嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，按工商部門(mén)錯(cuò)誤的營(yíng)業(yè)執(zhí)照，以北店四礦馬某作為該礦法人代表，參與煤礦整合，剝奪了王大鎖的采礦權(quán)，情節(jié)特別嚴(yán)重，公訴機(jī)關(guān)指控被告人犯罪的罪名成立，予以支持。被告人張某系投案自首，且認(rèn)罪，可從輕或減輕處罰。2010年2月3日，法院一審判處張某有期徒刑三年。李某、安某和王某等人也分別獲刑。

2010年2月16日，魯山縣人民法院對(duì)王大鎖訴魯山縣工商局一案作出行政判決，判定魯山縣工商局的行政行為違法，魯山縣工商局提出上訴。2010年11月10日，平頂山市中院作出終審判決：駁回上訴，維持原判。

王大鎖認(rèn)為，兩級(jí)法院均判定被告行為違法，因?yàn)轸斏娇h工商局的違法行為，給自己造成了巨大的經(jīng)濟(jì)損失，自己理應(yīng)得到賠償。于是，2010年12月8日，王大鎖向魯山縣工商局提出行政賠償申請(qǐng)，要求賠償因其失職給他造成的經(jīng)濟(jì)損失共計(jì)2.5億元人民幣。2011年3月8日，魯山縣工商局作出不予賠償決定。

工商局?jǐn)偵洗蠊偎?/p>

2011年4月28日，王大鎖將魯山縣工商局告到了河南省高級(jí)人民法院，訴訟標(biāo)的為2.5億元人民幣，此案索賠數(shù)額全國(guó)罕見(jiàn)。2011年7月10日，河南省高院指定該案由南陽(yáng)市臥龍區(qū)人民法院異地審理。

同年7月15日，臥龍區(qū)人民法院開(kāi)始立案，王大鎖向法庭遞交了魯山縣偉業(yè)煤業(yè)有限公司購(gòu)買(mǎi)炸藥信息的資料，用以證明采煤數(shù)量。另外，王大鎖還提交了魯山縣偉業(yè)煤業(yè)有限公司在河南省國(guó)土廳的備案資料一份，以證明其煤礦資源的價(jià)值。在庭審中，魯山縣工商局辯稱(chēng)，我局沒(méi)有給原告造成任何直接經(jīng)濟(jì)損失，原告即使有損失，也是承包人沒(méi)有按約履行給付義務(wù)，與我們工商局沒(méi)有任何因果關(guān)系，請(qǐng)求法院依法駁回原告的訴訟請(qǐng)求。

被告的理由是，2003年，原告王大鎖因無(wú)力經(jīng)營(yíng)，將北店四礦的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)權(quán)交由王某，并承擔(dān)該礦的安全責(zé)任及債權(quán)債務(wù)。2006年3月3日因王某未按協(xié)議支付款項(xiàng)，王大鎖向平頂山市中院提起民事訴訟，要求王某支付承包提成款，并終止承包協(xié)議。從以上事實(shí)可以證明自2003年至2006年6月18日平頂山市中院開(kāi)庭審理時(shí)止，該礦一直在王某手中正常經(jīng)營(yíng)，為此，王大鎖不具備原告主體資格。

另外，《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例施行細(xì)則》第37條規(guī)定，登記主管機(jī)關(guān)核發(fā)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照是經(jīng)營(yíng)單位取得合法經(jīng)營(yíng)的憑證。從2004年4月至2006年6月18日平頂山市中院開(kāi)庭審理，到2005年12月北店四礦被魯山縣政府關(guān)閉，王某仍在承包經(jīng)營(yíng)的有效期內(nèi)，原告無(wú)權(quán)利要求行政賠償。再者，工商登記只是對(duì)經(jīng)營(yíng)者合法經(jīng)營(yíng)資格的確認(rèn)，是一種經(jīng)營(yíng)身份的確認(rèn)，不是所有權(quán)的確認(rèn)，所以不會(huì)使企業(yè)的所有權(quán)改變，企業(yè)資產(chǎn)的轉(zhuǎn)移應(yīng)由雙方依法轉(zhuǎn)讓。因此，工商登記不會(huì)造成所有權(quán)人財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)移。

因案情復(fù)雜，2012年8月18日，經(jīng)河南省高級(jí)人民法院批準(zhǔn)延期三個(gè)月。

2012年11月18日，臥龍區(qū)人民法院查明，按照《賠償法》和《行政許可法》的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)及其工作人員在行使職權(quán)時(shí)造成公民法人財(cái)產(chǎn)損失的，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利。行政機(jī)關(guān)違法實(shí)施行政許可，給當(dāng)事人的合法權(quán)益造成損害的，應(yīng)當(dāng)依照國(guó)家《賠償法》的規(guī)定給予賠償。被告魯山縣工商局在辦理北店四礦工商變更登記時(shí)，在原個(gè)人獨(dú)資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照投資人王大鎖沒(méi)有簽署變更登記申請(qǐng)及委托書(shū)的情況下，違法將北店四礦登記在馬某名下。該變更登記行政行為因違法已被魯山縣人民法院和平頂山市中級(jí)人民法院行政裁決撤銷(xiāo)。變更登記行政行為具有行政許可、行政確認(rèn)性質(zhì)，因此給原告造成的財(cái)產(chǎn)損失依法應(yīng)當(dāng)賠償。

關(guān)于賠償數(shù)額問(wèn)題，臥龍區(qū)人民法院認(rèn)為，新華區(qū)人民法院已生效的刑事判決書(shū)中認(rèn)定張某、李某二人因造成王大鎖600萬(wàn)元的重大損失，對(duì)董某、安某、王某的刑事判決書(shū)中認(rèn)定三人因造成王大鎖個(gè)人財(cái)產(chǎn)損失224.13萬(wàn)元?？梢?jiàn)600萬(wàn)元考慮了礦產(chǎn)資源價(jià)值的因素。按照《最高人民法院關(guān)于審理行政許可案件若干問(wèn)題的規(guī)定》：“法律、法規(guī)、規(guī)章或者規(guī)范性文件對(duì)變更或者撤回行政許可的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)未作規(guī)定的，一般在實(shí)際損失范圍內(nèi)確定補(bǔ)償數(shù)額；行政許可屬于行政許可法第12條第（二）項(xiàng)規(guī)定情形的，一般按照實(shí)際投入的損失確定補(bǔ)償數(shù)額?！倍姓S可法第12條第（二）項(xiàng)規(guī)定的就是限自然資源開(kāi)發(fā)利用等行政許可事項(xiàng)，因此不能把600萬(wàn)元作為賠償依據(jù)。

工商敗訴

臥龍區(qū)人民法院認(rèn)為，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理行政許可案件若干問(wèn)題的規(guī)定》中第13條的規(guī)定，被告在實(shí)施行政許可過(guò)程中，與他人惡意串通共同違法侵犯原告合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；被告與他人違法侵犯原告合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其違法行為在損害發(fā)生過(guò)程中和結(jié)果中所起作用等因素，確定被告的行政賠償責(zé)任。

王某以王大鎖名義簽訂的轉(zhuǎn)讓協(xié)議也是導(dǎo)致被告魯山縣工商局錯(cuò)誤登記的原因之一。原告王大鎖已就北店四礦的承包合同糾紛將王某訴至平頂山市中級(jí)人民法院，該案至今尚未審結(jié)。故本案應(yīng)適用“被告與他人違法侵犯原告合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其違法行為在損害發(fā)生過(guò)程和結(jié)果中所起作用等因素，確定被告的行政賠償責(zé)任”的規(guī)定，適當(dāng)確定賠償數(shù)額。以承擔(dān)224.13萬(wàn)元的40%賠償責(zé)任為宜，賠償原告89.652萬(wàn)元，其他損失應(yīng)在另案中確定。原告訴訟請(qǐng)求為2.5億元，明顯超出實(shí)際損失，因此其請(qǐng)求不予支持。

法院最后認(rèn)定，原告所舉魯山縣偉業(yè)煤業(yè)有限公司購(gòu)買(mǎi)炸藥信息資料及該公司在河南省國(guó)土資源廳備案資料，不能證明北店四礦在被告變更登記在馬某名下資產(chǎn)時(shí)的價(jià)值。同時(shí)，魯山縣偉業(yè)煤業(yè)有限公司系重組企業(yè)，擁有多個(gè)礦井，不能將該公司的資產(chǎn)與北店四礦等同。故原告所舉的計(jì)算財(cái)產(chǎn)損失的證據(jù)法院不予采納。原告申請(qǐng)委托專(zhuān)門(mén)機(jī)構(gòu)對(duì)北店四礦開(kāi)采現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行勘驗(yàn)，并對(duì)煤炭實(shí)際生產(chǎn)量作出鑒定。該申請(qǐng)忽視了北店四礦先后由王某、馬某、魯山縣偉業(yè)煤業(yè)有限公司投資經(jīng)營(yíng)的事實(shí)，即使現(xiàn)在作出勘驗(yàn)、給出鑒定結(jié)論，也不能作為計(jì)算原告財(cái)產(chǎn)損失的依據(jù)。對(duì)此申請(qǐng)法院不予支持。

2012年11月30日，臥龍區(qū)人民法院判決魯山縣工商局在判決生效后10日內(nèi)賠償王大鎖財(cái)產(chǎn)損失89.652萬(wàn)元，駁回原告王大鎖的其他訴訟請(qǐng)求。一審判決下發(fā)后，王大鎖以應(yīng)當(dāng)全賠為由，提起上訴。被告魯山縣工商局認(rèn)為，王大鎖不具備一審原告主體資格，造成錯(cuò)誤變更登記的原因是申請(qǐng)人提供虛假登記所致，工商機(jī)關(guān)不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，也提出上訴。

南陽(yáng)市中院經(jīng)審理后認(rèn)為，作為原個(gè)人獨(dú)資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照確定的投資人，王大鎖認(rèn)為爭(zhēng)議的變更登記行為侵犯合法權(quán)益而提起行政訴訟主體資格是適格的，上訴人魯山縣工商局在辦理北店四礦工商變更登記時(shí)，顯屬違法。且該變更登記行為已由平頂山市中院生效行政判決予以撤銷(xiāo)，爭(zhēng)議的變更登記行為給上訴人王大鎖造成的財(cái)產(chǎn)損失應(yīng)當(dāng)依法予以賠償。

第9篇：撤銷(xiāo)被告申請(qǐng)書(shū)范文

一、法院的設(shè)置

印度實(shí)行聯(lián)邦制，聯(lián)邦下有20個(gè)邦和8個(gè)直轄市（截止于1978年）。各邦劃分成若干地區(qū)，地區(qū)又劃分成若干區(qū)。法院的設(shè)置與行政區(qū)劃密切相關(guān)。

中央設(shè)最高法院。各邦和直轄市分別設(shè)高等法院，是該邦和該直轄市的最高一級(jí)法院。每個(gè)邦最少一個(gè)庭區(qū)（session divi-sions），一個(gè)庭區(qū)可能是屬于一個(gè)地區(qū)（district），也可能共屬于幾個(gè)地區(qū)。每個(gè)庭區(qū)設(shè)置稱(chēng)為Court of Session的法院（本文暫譯為“庭區(qū)法院”）。各邦在每個(gè)地區(qū)（除市區(qū)外）設(shè)地區(qū)治安法院。地區(qū)治安法院分一級(jí)和二級(jí)。一級(jí)治安法院為常設(shè)法院，二級(jí)治安法院是為特別的案件而設(shè)立的特別法庭。地區(qū)下面還可以設(shè)分區(qū)。在分區(qū)還可以設(shè)治安法院（或者治安法官）。

直轄市（如馬德拉斯市等）下面可劃分區(qū)（人口在一百萬(wàn)以上的城鎮(zhèn)），稱(chēng)為市屬區(qū)，可建市治安法院，根據(jù)需要還可設(shè)特別法庭。

二、法院的管轄權(quán)

印度按刑法典或者其他法律的規(guī)定將犯罪分為兩類(lèi)，各級(jí)法院管轄權(quán)的劃分也依此為依據(jù)。凡是違反刑法典規(guī)定的犯罪案件，由邦高等法院或庭區(qū)法院管轄；在“可審判表格1”中表明的犯罪則由其他法院管轄。違反其他法律的犯罪，若該法指定了管轄的法院，則由指定的法院受理；若該法未指定管轄的法院，則高等法院有權(quán)受理，也可由“可審判表格1”中指定的法院受理。

在“可審判表”中未表明治安法官有審理權(quán)，并且治安法官無(wú)權(quán)判刑的，應(yīng)將案件移送至庭區(qū)法院。

刑事案件的判刑權(quán)是按不同級(jí)別的法官劃分的。高等法院的法官、庭區(qū)法院的法官有權(quán)根據(jù)法定刑判處刑罰。庭區(qū)法院法官科處死刑的判決應(yīng)經(jīng)高等法院核準(zhǔn)。庭區(qū)法院助理法官無(wú)權(quán)科處死刑、終身監(jiān)禁或10年以上監(jiān)禁。首席治安法官只有權(quán)判處7年以下監(jiān)禁。一級(jí)治安法院法官有權(quán)判處3年以下監(jiān)禁并處5， 000盧比以下罰金，或單處5，000盧比以下罰金。二級(jí)治安法院法官只有權(quán)判處1年以下監(jiān)禁并處1，000盧比以下罰金或單處1，000盧比以下罰金。

16歲以下的少年實(shí)施了非死刑或終身監(jiān)禁的犯罪，首席治安法官或依據(jù)青少年法授權(quán)的法院有權(quán)受理并有權(quán)處以7年以下監(jiān)禁。

三、各級(jí)法院的法官

最高法院的首席法官和其他法官均由總統(tǒng)任命。各邦高等法院的法官由備邦邦長(zhǎng)任命。邦屬庭區(qū)法院、地區(qū)法院的法官和直轄市屬市治安法院的法官均由高等法院任命。分區(qū)治安法院的法官是高等法院從地區(qū)法院的法官中指派的，應(yīng)當(dāng)服從首席法官的監(jiān)管。地區(qū)法院的法官是庭區(qū)法院法官的下級(jí)，應(yīng)當(dāng)服從庭區(qū)法官的監(jiān)管。

最高法院、高等法院的法官必須具有行業(yè)律師10年以上的資歷，下級(jí)法院的法官也須具有律師工作的資歷。

二級(jí)地區(qū)治安法院和市區(qū)特別法庭的法官是高等法院經(jīng)中央或邦政府同意任命的。一般是具有一定法律資格的政府職員，授予他們以司法權(quán)后即在法院任職。這種任命是暫時(shí)的，任期一般不超過(guò)1年。

四、檢察官

印度刑事訴訟由檢察官代表政府進(jìn)行公訴。過(guò)去檢察官附屬于警察機(jī)關(guān)，現(xiàn)在則附屬于法院。

檢察官概由政府任命。各邦高等法院的檢察官由中央政府或邦政府任命，但要征求高等法院意見(jiàn)。邦高等法院的檢察官代表中央政府或邦政府提起公訴、上訴或進(jìn)行其他程序。邦內(nèi)各地區(qū)的檢察官由該邦政府任命。首先由地區(qū)法院將他們認(rèn)為合適的人選編制一份名單，然后從名單中逐一選擇并予任命。任命以前不必同庭區(qū)法官商量。

檢察官必須具有行業(yè)律師7年以上的資歷。中央或邦政府任命的特別檢察官必須是行業(yè)10年以土的律師。警官一般不得被任命為治安法院的助理檢察官。

第二節(jié) 印度刑事訴訟程序

一、偵查

偵查由警察署的警官負(fù)責(zé)。偵查的開(kāi)始基本有兩種情形：高級(jí)警官得到首次告發(fā)而自行偵查；治安法官依據(jù)刑事訴訟法典有關(guān)規(guī)定向警察署簽發(fā)命令。

在偵查階段，偵查官員根據(jù)不同性質(zhì)的案件和犯罪現(xiàn)場(chǎng)的不同情形，可以行使不同的職權(quán)。被疑人自愿認(rèn)罪的，警官可以將其押送至治安法院，由治安法官聽(tīng)取并記錄認(rèn)罪供述。偵查官有權(quán)詢問(wèn)了解案件事實(shí)的人，若有兩個(gè)或更多的人了解事實(shí)，則分別記錄。記錄不要求陳述人簽名。在殺人案中，被害人有立即死亡的危險(xiǎn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)立即記錄被害人的臨終陳述。偵查官有采集各種樣品的權(quán)力，有搜查、扣押、辨認(rèn)、逮捕的權(quán)力。

（一）逮捕

印度刑事訴訟中有無(wú)證逮捕和有證逮捕兩種。

法律規(guī)定，每名警察都有責(zé)任制止“應(yīng)審理罪”（cognizable of- fence）的實(shí)施。因此，當(dāng)警官得到有人企圖實(shí)施“應(yīng)審理罪”的告發(fā)后，應(yīng)當(dāng)立即向上級(jí)報(bào)告，同時(shí)應(yīng)當(dāng)竭盡全力制止這一罪行的發(fā)生。當(dāng)時(shí)采取逮捕以外的措施不能夠制止這一罪行實(shí)施的，警官有權(quán)逮捕。

警察在其內(nèi)心有誠(chéng)意地認(rèn)為，一個(gè)罪行已被實(shí)施或即將實(shí)施時(shí)，沒(méi)有許可證也可以逮捕。是否是“誠(chéng)意的認(rèn)為”，應(yīng)根據(jù)具體情形判斷。例如，逮捕破窗入室的人、被宣布為罪犯的人，在某人住處發(fā)現(xiàn)贓物并且有理由懷疑該人實(shí)施了與這些贓物有關(guān)的罪行而將其逮捕，擾亂警官執(zhí)行公務(wù)或者合法被羈押的人逃跑或企圖逃跑等情形的逮捕，可以被認(rèn)為是“誠(chéng)意的認(rèn)為”，這種情形的無(wú)證逮捕是合法的。

無(wú)證逮捕后應(yīng)當(dāng)立即告知被捕人逮捕他的理由以及他享有保釋權(quán)，并且應(yīng)在“沒(méi)有不必要的延誤”期限內(nèi)準(zhǔn)其保釋?zhuān)蛘邔⑵湟扑椭劣泄茌牂?quán)的治安法官處，或者送往警官處。無(wú)證逮捕后的羈押時(shí)間一般不得超過(guò)24小時(shí)。偵查官員在24小時(shí)內(nèi)無(wú)法完成偵查的，則依據(jù)刑事訴訟法典有關(guān)規(guī)定延長(zhǎng)羈押時(shí)間。

為了便于地區(qū)治安法官或分區(qū)治安法官對(duì)警察的行動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督，法律規(guī)定警官在無(wú)證逮捕后應(yīng)當(dāng)向地區(qū)治安法官或分區(qū)治安法官報(bào)告。

印度的治安法官也有逮捕權(quán)。法律規(guī)定當(dāng)某治安法官在他的管轄區(qū)域內(nèi)的犯罪現(xiàn)場(chǎng)時(shí)，他有權(quán)親自或命令他人逮捕該罪犯，并依法準(zhǔn)其保釋?zhuān)蚪桓读b押。

在犯罪現(xiàn)場(chǎng)的任何個(gè)人有權(quán)捉捕實(shí)施了不可保釋等嚴(yán)重罪行的現(xiàn)行犯，或被宣告的罪犯，并且“沒(méi)有不必要延誤”地扭送到警察署。

在有證逮捕后，或者有逮捕權(quán)的警官有理由認(rèn)為被捕人在某處或進(jìn)入某處時(shí)，沒(méi)有許可證也可搜查。搜查必須遵守法律規(guī)定。

（二）搜查

搜查一般必須有搜查證。刑事訴訟法典規(guī)定了簽署搜查證和執(zhí)行搜查的程序。任何法院在下列情形下均可簽署搜查證：法官有理由認(rèn)為某人不會(huì)提供傳票、命令、申請(qǐng)書(shū)中要求他提供的文件、物品時(shí)；法官不知道文件、物品被誰(shuí)占有時(shí)；法官認(rèn)為為了詢問(wèn)、審訊等程序的目的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行一般搜查或檢查時(shí)。

法律還規(guī)定，地區(qū)治安法官、分區(qū)治安法官或者一級(jí)治安法院的法官，依據(jù)起訴書(shū)并在詢問(wèn)后認(rèn)為有必要的，可以簽署搜查證。憑此搜查證可以搜查房屋以發(fā)現(xiàn)并取得贓物、偽造的文件、偽幣、犯罪工具及物品等。

鑒于簽署搜查證是司法行為，所以警官在執(zhí)行時(shí)僅在許可證指定的范圍進(jìn)行搜查。

搜查后必須制作搜查清單。清單是表明這些物品已在某地被發(fā)現(xiàn)的證據(jù)。

違反警察搜查規(guī)則的搜查是不正當(dāng)?shù)?，?duì)此必須進(jìn)行仔細(xì)的復(fù)查。但是，不正當(dāng)?shù)乃巡槿〉玫奈锲啡钥稍诜ㄍド献鳛樽C據(jù)采用。

二、提起訴訟

（一）提起訴訟前的審理

印度法律規(guī)定，在正式提起刑事訴訟前必須首先由治安法官進(jìn)行審理（cognizance）。印度學(xué)者一般認(rèn)為，治安法官主持的這種審理是提起訴訟的先決條件，它的目的不是對(duì)人而是對(duì)犯罪行為。

審理的依據(jù)是：控告、警察署的報(bào)告、其他人的告發(fā)或者治安法官自己獲知的已經(jīng)犯罪的情況?？馗婵梢詴?shū)面或口頭為之，但必須揭示實(shí)施了刑法典或其他制訂法規(guī)定的犯罪行為?？馗娌灰罅信e每個(gè)被控告人的姓名。

作為審理依據(jù)的警察署的報(bào)告是警察在偵查后提交的報(bào)告。治安法官認(rèn)為報(bào)告中的證據(jù)不足時(shí)可以命令繼續(xù)偵查。警察提交的控訴表，治安法官認(rèn)為沒(méi)有揭示犯罪行為的，可以拒絕審理。

必須指出，控告或報(bào)告能否成為治安法官審理的依據(jù)，治安法官有自由酌定權(quán)。

治安法官應(yīng)當(dāng)依法向被審理人進(jìn)行告知。若不履行這項(xiàng)義務(wù)，會(huì)使正式庭審和有罪判決不合法，從而被宣告無(wú)效。

庭區(qū)法院行使初審權(quán)的法庭，一般不進(jìn)行審理，但是法律另有規(guī)定者除外。有管轄權(quán)的治安法院依法移交庭區(qū)法院的案件，可以審理。移交不合法的，不予審理。起訴方提供了充分材料時(shí)，庭區(qū)法院可以“審理”。

（二）審理的程序和決定

依據(jù)控告進(jìn)行的審理，應(yīng)當(dāng)詢問(wèn)宣誓后的控告人和在場(chǎng)的證人。詢問(wèn)記錄應(yīng)由控告人、證人和主持審理的治安法官簽名。未簽名的，可予撤銷(xiāo)。被控告人可以在審理庭旁聽(tīng)，但不得參加詢問(wèn)。在法律規(guī)定的情形下，如法院自行控告時(shí)，提交控告書(shū)的，可以不詢問(wèn)。其他情形的書(shū)面控告也要詢問(wèn)控告人，以便考察控告是否具有正當(dāng)理由，有無(wú)根據(jù)。

審理結(jié)束后，法官根據(jù)不同情形可以作出下列任何一種決定。主審法官無(wú)權(quán)審理的，應(yīng)退回控告書(shū)或者移送有權(quán)審理的法官。法官認(rèn)為控告方提供的表面證據(jù)表明控告的犯罪已經(jīng)實(shí)施時(shí)，即可簽署進(jìn)行起訴令；認(rèn)為表面證據(jù)不能表明控告的罪行已經(jīng)實(shí)施時(shí)，則應(yīng)撤銷(xiāo)控告。治安法官還可依法延緩簽署起訴令，或者指令警官或他認(rèn)為合適的人進(jìn)行偵查。

治安法官在審理后認(rèn)為，控告或警察的報(bào)告說(shuō)明有充分理由繼續(xù)訴訟的，應(yīng)簽發(fā)傳票或命令以強(qiáng)制被告人按時(shí)到庭。在簽發(fā)傳票或命令前，控訴方必須已經(jīng)提交證人的名單、控告書(shū)副本（書(shū)面控告時(shí)），控告人必須在合理時(shí)間內(nèi)交納訴訟費(fèi)等費(fèi)用。

在簽發(fā)傳票的案件中，被告人是否必須親自到庭，法官有自由決定權(quán)。法官根據(jù)案件的全部事實(shí)和情形，有權(quán)準(zhǔn)許被告人免予親自到庭而由其律師到庭。但是，法官為了某種特殊目的，需要被告人本人到庭時(shí)，可以撤銷(xiāo)免予被告人到庭的準(zhǔn)許。

運(yùn)用傳票程序的微罪案件，在法律規(guī)定的特別情形下，被告人認(rèn)罪的，本人可以不到庭，可以由其律師到庭交納或郵匯傳票規(guī)定的金額，一般在100盧比以下。

對(duì)首次控告的決定，若是依據(jù)不完全的記錄作出的，或者決定反映了對(duì)控告性質(zhì)的錯(cuò)誤理解，或者決定是荒謬的、不公正等情形時(shí)，印度最高法院允許提起再次控告。

三、庭區(qū)法院審判程序

出庭庭區(qū)法院的起訴方必須是國(guó)家檢察官或者檢察機(jī)關(guān)授權(quán)的私人律師。

庭區(qū)法院開(kāi)庭時(shí)，首先傳喚被告人，然后起訴方開(kāi)場(chǎng)陳述控訴被告人的罪行及證明被告人有罪的證據(jù)。

法官根據(jù)案件記錄、書(shū)證以及雙方當(dāng)事人的論點(diǎn)，認(rèn)為有罪證據(jù)不足或證據(jù)完全不可信，繼續(xù)訴訟的理由不足的，可以釋放被告人。法官認(rèn)為有理由假定被告人實(shí)施了犯罪，并且認(rèn)定庭區(qū)法院是唯一有管轄權(quán)的法院時(shí)，即擬制控告狀?？馗鏍顟?yīng)向被告人宣讀并加以說(shuō)明，然后問(wèn)被告人作何種答辯。被告人作認(rèn)罪答辯的，要求認(rèn)罪供述必須明確、不含糊并且是自愿作出的，否則法庭不立即定罪而繼續(xù)庭審。法官對(duì)于是否接受認(rèn)罪答辯有自由裁量權(quán)。

被告人拒絕答辯、不作答辯、要求庭審或者依法不予定罪的，法官應(yīng)當(dāng)確定詢問(wèn)證人的日期，并且依據(jù)起訴方的申請(qǐng)命令證人到庭。詢問(wèn)起訴方證人后，法庭應(yīng)詢問(wèn)被告人。在聽(tīng)取雙方當(dāng)事人的論點(diǎn)后，法官認(rèn)為不能證明被告人實(shí)施該項(xiàng)罪行的，應(yīng)當(dāng)書(shū)面決定被告人無(wú)罪。法官認(rèn)為提供的證據(jù)能夠證明被告人實(shí)施了該項(xiàng)罪行的，則訴訟繼續(xù)進(jìn)行。

被告人在以前階段上未被宣告無(wú)罪的，應(yīng)當(dāng)傳喚他進(jìn)行辯護(hù)并提供證據(jù)。被告人申請(qǐng)法庭簽發(fā)傳喚證人令的，法庭一般都應(yīng)準(zhǔn)許，但申請(qǐng)的目的是為了推遲審判或使審判結(jié)果無(wú)效的，法庭則應(yīng)拒絕。

對(duì)雙方證人詢問(wèn)結(jié)束后，起訴方即總結(jié)其提供的證據(jù)和證明的犯罪事實(shí)。辯護(hù)律師有權(quán)作辯護(hù)陳述。最后法官判決。判決有罪的，法官一般應(yīng)在聽(tīng)取被告人關(guān)于量刑問(wèn)題意見(jiàn)后，依法判決。

刑事訴訟法特別規(guī)定了誹謗罪案件的審判程序，授權(quán)庭區(qū)法院作為具有初審權(quán)的法庭進(jìn)行審理（cognizance）。

四、簡(jiǎn)易程序

印度刑事訴訟的簡(jiǎn)易程序有簽發(fā)傳票和簽發(fā)命令之分。

（一）簽發(fā)傳票的簡(jiǎn)易程序

簽發(fā)傳票的簡(jiǎn)易程序，就是治安法官以傳票形式傳喚被告人到庭后實(shí)行的簡(jiǎn)易程序。一般適用于判處3個(gè)月以下監(jiān)禁的案件。經(jīng)高等法院特別授權(quán)的治安法官，所述到的簡(jiǎn)易程序，可以適用于判處6個(gè)月以下監(jiān)禁或者罰金和案件。

法律規(guī)定對(duì)微罪簽發(fā)傳票的特別情形下，允許被告人不到庭表示認(rèn)罪，被告人可以通過(guò)律師到庭交納傳票規(guī)定的金額，或者通過(guò)郵寄交付。法官可以依其自由裁量權(quán)缺席判處被告人有罪和一定金額的罰金。

簽發(fā)傳票的簡(jiǎn)易程序，其突出的一個(gè)特點(diǎn)是不需要正式的控訴狀（charge），但是庭審記錄必須按照邦政府規(guī)定的格式填寫(xiě)，并且必須由主持庭審的法官親自記錄，不得由書(shū)記員。

庭審開(kāi)始時(shí)，首先要向被告人說(shuō)明指控的罪行，然后問(wèn)被告人作何答辯。被告人作認(rèn)罪答辯的，應(yīng)當(dāng)盡量記錄被告人的原話，不需要被告人簽名。但未記錄認(rèn)罪答辯的供述的，審判無(wú)效。即使在被告人認(rèn)罪的情形下，法官仍有定罪的自由裁量權(quán)。被告人作無(wú)罪答辯的，則要記錄證據(jù)內(nèi)容、被告人的答辯及對(duì)其的詢問(wèn)。判處有罪的，判決書(shū)中應(yīng)簡(jiǎn)要說(shuō)明判決理由。

按照印度刑事訴訟法典的有關(guān)規(guī)定，治安法官對(duì)被告人不予定罪時(shí)，依據(jù)任何一方當(dāng)事人的請(qǐng)求或者法官自行動(dòng)議，法庭可以傳喚證人到庭提供證據(jù)。每名證人都要被主詢問(wèn)和反詢問(wèn)。法官在聽(tīng)取證人的證言后才能判處被告人無(wú)罪。

非依控告提起訴訟并簽發(fā)傳票的案件，有權(quán)主審的治安法官基于某種理由不應(yīng)繼續(xù)訴訟時(shí)，在任何階段都可以中止訴訟而不宣告任何判決。有時(shí)則在主要證人的證據(jù)被錄下后中止訴訟，宣告無(wú)罪判決或者釋放被告人。

在依據(jù)傳票程序的審訊過(guò)程中，所涉及的犯罪可能判處6個(gè)月以上監(jiān)禁者，為了審判利益，原主審法官應(yīng)當(dāng)按照命令程序重新傳喚、訶問(wèn)原證人。

（二）簽發(fā)命令的簡(jiǎn)易程序

1.依據(jù)警察報(bào)告簽發(fā)命令的簡(jiǎn)易程序。

治安法官在審查警察提交的報(bào)告并審查證據(jù)后，認(rèn)為控告被告人缺乏理由的，可以釋放被告人。治安法官認(rèn)為被告人有罪并應(yīng)受懲罰的，應(yīng)當(dāng)擬制控訴狀 （charge）。在擬制控訴狀之前應(yīng)當(dāng)審查控訴證據(jù)、證人在警察署的陳述記錄和書(shū)證。根據(jù)這些證據(jù)，運(yùn)用他的法律意識(shí)酌定表面證據(jù)是否成立。

主審法官應(yīng)向被告人宣讀并說(shuō)明控訴狀內(nèi)容，并且問(wèn)他作何種答辯。作認(rèn)罪答辯的，法官應(yīng)當(dāng)詳細(xì)記錄下來(lái)。認(rèn)罪答辯的內(nèi)容必須包括他所承認(rèn)的這個(gè)罪行的每項(xiàng)要件。法官不是必須接受認(rèn)罪答辯，不接受時(shí)就進(jìn)行正式審判程序。被告人起初不認(rèn)罪而以后認(rèn)罪的，在缺乏某些證據(jù)的情形下，依據(jù)以后的認(rèn)罪判罪是不適當(dāng)?shù)?。在法定情形下，律師代表被告人作出的有利于被告的答辯可予采納。

在被告人拒絕答辯、不作答辯或要求庭審等情形下，治安法官應(yīng)當(dāng)確定詢問(wèn)證人的日期，然后簽發(fā)傳票傳喚起訴方的證人按時(shí)到庭。被告方為支持其辯護(hù)也可提供證人和其他證據(jù)。法庭一般不強(qiáng)制被告方證人到庭，但是為了審判利益可以決定令被告方證人到庭。

雙方當(dāng)事人的證人都要經(jīng)過(guò)詢問(wèn)和反詢問(wèn)。詢問(wèn)證人的程序結(jié)束后，法庭聽(tīng)取雙方辯論，最后宣告判決。

2.依據(jù)私人控告或法官審理（cognizance）提起的案件，在被告人到庭后，治安法官就令起訴方提供證據(jù)。起訴方若不提供證據(jù)或者法官認(rèn)為表面證據(jù)不成立的，可以釋放被告人，但必須記錄釋放理由。

依據(jù)刑事訴訟法有關(guān)規(guī)定，不予釋放被告人時(shí)，應(yīng)依下述程序進(jìn)行訴訟。法官根據(jù)證據(jù)有理由地假定被告人實(shí)施了某種罪行，并且他認(rèn)為他有資格審判的，應(yīng)當(dāng)擬制控告書(shū)?？馗鏁?shū)應(yīng)宣讀并加以解釋?zhuān)缓髥?wèn)被告人是否作認(rèn)罪答辯。認(rèn)罪的，法官依其自由裁量權(quán)判罪。被告人拒絕答辯、不予答辯、要求庭審或者依法不予判罪的，法官應(yīng)當(dāng)詢問(wèn)被告人是否對(duì)起訴方證人進(jìn)行反詢問(wèn)。被告人指名詢問(wèn)某幾名證人的，應(yīng)當(dāng)重新傳喚這些證人。詢問(wèn)證人是被告人的絕對(duì)權(quán)利。如果不傳喚被告人要求詢問(wèn)的證人，被告人未對(duì)其詢問(wèn)的，則該證人提供的證據(jù)不可采用。在詢問(wèn)起訴方證人后，被告人進(jìn)行辯護(hù)并提供證據(jù)。在詢問(wèn)被告方證人之前可以依法詢問(wèn)被告人。庭審結(jié)束后，主審法官應(yīng)當(dāng)依法宣告判決。

五、上訴程序

（一）一般規(guī)則

在印度，對(duì)刑事法庭作出的判決或裁定一般不得上訴，但法律有規(guī)定者除外。

印度學(xué)者認(rèn)為，上訴權(quán)是由制訂法授予的。上訴是將下級(jí)法院的案件轉(zhuǎn)移到上級(jí)法院以審查下級(jí)法院裁決的正確性。上訴權(quán)是實(shí)體權(quán)利而不僅是程序問(wèn)題。法律授予的上訴權(quán)是在訴訟提起之日即存在，而不是在裁決之日或提起上訴之日才開(kāi)始的。

（二）被裁判人有權(quán)上訴的情形

法律允許被裁判人在下列各種情形下可以提起上訴：

1.刑事訴訟法典第117條和第121條規(guī)定，被裁定保證品行良好的人等，可以向庭區(qū)法院上訴。

2.由高等法院特別初審法庭判處有罪的人，可向最高法院提起上訴。

3.由庭區(qū)法院法官判處有罪的人，可向高等法院提起上訴。

4.由庭區(qū)法院以外的任何法庭判處7年以上監(jiān)禁的人，可向高等法院提起上訴。

5.由市治安法官、區(qū)助理法官、1級(jí)和2級(jí)治安法官作出的定罪裁決，以及任何治安法官依據(jù)刑事訴訟法典第325條作出的判刑，依據(jù)第360條作出的裁定或判刑，可以向庭區(qū)法院上訴。只有庭區(qū)法官有權(quán)受理這些上訴案件。

6.高等法院受理的上訴案件，推翻了初審法院的無(wú)罪裁決，判處原被告人有罪并科以死刑、終身監(jiān)禁或者10年以上監(jiān)禁的，被判刑人可向最高法院提起上訴。

7.共同被告人由同一法庭判處有罪，其中一個(gè)被告人被判處可上訴的判決或裁定時(shí)，未被處以可上訴裁決的被告人仍然有權(quán)對(duì)他的裁決提起上訴。

（三）政府有權(quán)上訴的情形

中央或邦政府在法定情形下有權(quán)對(duì)判決提起上訴。如邦政府對(duì)高等法院以外的法院作出的有罪判決不服，可以判決不適當(dāng)為理由，指令檢察官向高等法院提起上訴。中央政府對(duì)由德里特別警察機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)偵查的犯罪案件被判有罪的，可以判決不適當(dāng)為理由指令檢察官向高等法院提起上訴。

在法定情形下，對(duì)無(wú)罪裁決不服也可提起上訴。如對(duì)高等法院以外的任何法院、庭區(qū)法院作出的無(wú)罪裁決不服，邦政府可以指令檢官向高等法院提起上訴。依據(jù)控告提起的訴訟，裁決無(wú)罪的，依據(jù)控告人的申請(qǐng)，經(jīng)高等法院準(zhǔn)許，控告人可向高等法院提起上訴。

（四）法律規(guī)定不得上訴的情形

法律規(guī)定，依據(jù)被告人的認(rèn)罪答辯作出的定罪以及對(duì)輕微罪的判刑不得上訴。但是，對(duì)庭區(qū)法院以下的法院的量刑嚴(yán)重性和合法性問(wèn)題提出的上訴除外。

（五）上訴的具體程序

上訴人或其律師應(yīng)當(dāng)向上訴法院提交申請(qǐng)書(shū)并附以原審的判決或裁定。申請(qǐng)書(shū)應(yīng)當(dāng)包含所提出的事實(shí)和法律問(wèn)題以及上訴理由。在法律規(guī)定的某些情形，上訴審法院認(rèn)為干預(yù)的理由不充分的，可以按簡(jiǎn)單的程序駁回上訴。所謂簡(jiǎn)單的程序就是不聽(tīng)取上訴人的陳述、不調(diào)案卷。但是簡(jiǎn)單程序必須扼要說(shuō)明駁回上訴的理由。非依簡(jiǎn)單程序駁回上訴的，上訴法院應(yīng)當(dāng)通知聽(tīng)審的時(shí)間和地點(diǎn)。未予通知而駁回有罪判決或無(wú)罪裁定的，視為不合法。通知應(yīng)當(dāng)送達(dá)參加聽(tīng)審的各當(dāng)事人。聽(tīng)審時(shí)當(dāng)事人或其律師應(yīng)當(dāng)參加。被告人的律師未到庭的，聽(tīng)審無(wú)效。

上訴法院的法官認(rèn)為有必要補(bǔ)充證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)記錄其理由并且提取所需要的證據(jù)，也可指令治安法官（上訴法院是庭區(qū)法院或高等法院時(shí)）或者庭區(qū)法院 （上訴法院是高等法院時(shí)）提交證據(jù)。由庭區(qū)法院或治安法院提交補(bǔ)充證據(jù)時(shí)，該法院應(yīng)向上訴法院出具證明書(shū)。這份證明書(shū)成為上訴法院繼續(xù)訴訟的依據(jù)。上訴法院在提取補(bǔ)充證據(jù)時(shí)，被告人或其律師有權(quán)在場(chǎng)。上訴法院可以針對(duì)補(bǔ)充證據(jù)的有關(guān)部分詢問(wèn)被告人。被告人有權(quán)對(duì)新證人進(jìn)行反詢問(wèn)，有權(quán)出示辯護(hù)證據(jù)以反駁新證據(jù)。被告人還有權(quán)重新傳喚起訴方的證人以便進(jìn)一步反詢問(wèn)。

上訴法院在聽(tīng)審和辯論結(jié)束后。，根據(jù)原有的證據(jù)和補(bǔ)充的新證據(jù)作出裁決。上訴庭的法官意見(jiàn)有分歧時(shí)，應(yīng)由該法院的其他法官負(fù)責(zé)這件上訴案件。這位法官認(rèn)為合適時(shí)，在聽(tīng)審后應(yīng)當(dāng)提供他的意見(jiàn)。上訴審的裁決應(yīng)當(dāng)遵循這位法官的意見(jiàn)。除法定情形外，上訴法院經(jīng)上訴作出的裁決都是終審。對(duì)在上訴期間上訴人死亡的案件如何處理的問(wèn)題，法律規(guī)定：上訴是由于對(duì)初審的死刑或監(jiān)禁判決不服而提起的，上訴人的近親屬可在上訴人死亡后30日內(nèi)申請(qǐng)繼續(xù)上訴，準(zhǔn)予申請(qǐng)的，上訴不予撤銷(xiāo)；上訴是由于對(duì)初審的罰金判決不服而提起的，則不因上訴人死亡而撤銷(xiāo)上訴。

（六）上訴法院的權(quán)力

對(duì)有罪判決的上訴，上訴法院可以依法作出以下各種裁決：駁回或變更原裁判，命令重審，變更原刑罰的性質(zhì)、程度或者宣告無(wú)罪。在印度，高等法院對(duì)受理無(wú)罪判決的上訴擁有廣泛的權(quán)力。但是，對(duì)被告人的無(wú)罪推定因宣告無(wú)罪而得到強(qiáng)化。所以，高等法院必須在干預(yù)的理由非常充分時(shí)才能干預(yù)無(wú)罪判決。假若初審時(shí)對(duì)證據(jù)有兩個(gè)相反的看法，法庭采用了有利于被告的看法而判處無(wú)罪，上訴法院就不應(yīng)干預(yù)。假若初審法庭的理由站不住腳，甚至是錯(cuò)誤的，則高等法院就應(yīng)干預(yù)。假若初審法院拒絕采用一項(xiàng)重大的證據(jù)，則高等法院肯定應(yīng)當(dāng)干預(yù)?？傊?，一般而言，高等法院在推翻初審法院的無(wú)罪判決以前，應(yīng)當(dāng)綜合考慮初審法院所采用的證人證言的可信性，被告人享有的無(wú)罪推定、任何疑點(diǎn)應(yīng)有利于被告人的權(quán)利等因素，慎重地作出上訴審的裁決。被告人向上訴法院申辯原判決對(duì)他的定罪是錯(cuò)誤的或者量刑不相稱(chēng)的，上訴法院可以裁決上訴人無(wú)罪、釋放上訴人或者進(jìn)行重審。除非具有干預(yù)的正當(dāng)理由，否則上訴法院不得干預(yù)適當(dāng)?shù)呐行獭＜偃舫鯇彿ㄔ号刑幍男塘P明顯不適當(dāng)或者過(guò)份寬大，或者審判不公正時(shí)，高等法院就可以干預(yù)。對(duì)于依據(jù)被告人的認(rèn)罪供述作出的有罪判決不得加重刑罰，否則上訴審法院就是違反了憲法第21條的規(guī)定。