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公務(wù)員期刊網(wǎng) 精選范文 法治新聞?wù)撐姆段?/span>

法治新聞?wù)撐木x(九篇)

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法治新聞?wù)撐? /></p> <h2>第1篇：法治新聞?wù)撐姆段?/h2> <p> 心理學是研究人的行為與心理活動規(guī)律的科學。人類早在幾千年前就注意到了心理現(xiàn)象，在許多聞名于世的古代學者的著述中都談?wù)摰剿?。心理學可以說是一門既古老又年輕的科學。同時心理學既是一門理論科學，又是一門應(yīng)用科學。它研究人的各種心理活動和個性心理是如何形成和發(fā)展變化的，其目的在于采用科學的方法研究人性并發(fā)揚人性中的優(yōu)良品質(zhì)，以期為人類社會創(chuàng)造福祉。中國傳統(tǒng)文化中蘊含著豐富的心理學理念，雖未能隨時代的變遷演化為科學的心理學，但是蔣干盜書、空城計等古典案例為應(yīng)用現(xiàn)代心理學提供了極其珍貴的心理學謀略。在當前的社會形勢下，從事水行政執(zhí)法工作，更是需要學習和應(yīng)用心理學。水行政執(zhí)法，是水行政執(zhí)法機關(guān)依法采取影響相對人權(quán)利義務(wù)的行為以及對相對人行使權(quán)利、履行義務(wù)進行監(jiān)督檢查保障的行政管理過程，本質(zhì)上就是對人的管理過程，是一個與當事人進行溝通的過程。從這個層面上講，溝通需要一定的技巧，這種技巧在一定程度上也是一種心理戰(zhàn)術(shù)的運用，是與當事人的一個心理博弈的過程。從另外一個層面講，社會對水行政執(zhí)法者的期望值提高，要求行政執(zhí)法者不僅能夠全方位、多層次熟練掌握水法律法規(guī)，還需要熟悉行政許可程序和相關(guān)行業(yè)的法律法規(guī)知識及相關(guān)技術(shù)標準，甚至了解法律的盲點、空白，在執(zhí)法中注意的事項。作為執(zhí)法者，都有著追求事業(yè)成功、尊重和自我實現(xiàn)的需求，希望案件成功結(jié)案，當事人對處理結(jié)果能心服口服，因此執(zhí)法者的工作不僅僅是合格和勝任，更重要的是通過案件起到有效的社會作用，通過高質(zhì)量的案件實現(xiàn)執(zhí)法者自身的社會價值，樹立全社會對水行政執(zhí)法的良好形象。水行政執(zhí)法人員即背負著水事管理的責任，又背負著自身執(zhí)法責任的壓力，同時執(zhí)法者在執(zhí)法過程中也有著對自身價值實現(xiàn)的心理需求。將心理學適當?shù)剡\用在水行政執(zhí)法工作，對緩解執(zhí)法人員自身壓力、提高執(zhí)法辦案質(zhì)量都有一定的改善和促進作用。而心理學越來越寬廣的應(yīng)用領(lǐng)域，也為更好地開展水行政執(zhí)法提供了更多的可鑒之處。</p> <p> 2執(zhí)法人員自身要有過硬的心理調(diào)控能力</p> <p> 通過在前期的調(diào)查取證過程，及時、全面地掌握當事人的違法心理。作為個體，每個人都有其獨特的心理特征，心理學家弗洛伊德將人的心理結(jié)構(gòu)劃分為：本我、自我、超我。強調(diào)人在不同的環(huán)境中的人格多樣化特征。違法當事人的行為也往往因不同事件、不同場合下的多種因素產(chǎn)生多樣化的違法心理。現(xiàn)代心理學認為：人的心理活動受其性別、文化氛圍、成長經(jīng)歷、家庭背景、接觸環(huán)境、氣候、突發(fā)事件等諸多因素影響。心理學家從不同的劃分角度闡述了違法心理的不同驅(qū)動力、成因、機理、不同的結(jié)果，揭示了違法動機支配違法行為，違法行為是違法動機的外在表現(xiàn)，其心理過程分析為行政執(zhí)法工作提供了指南。執(zhí)法對象的違法心理動機類型相對于其他部門而言比較簡單，概括包含：膨脹欲望刺激需求型、社會道德責任感缺失型、虛榮心理滿足型、嫉妒或報復(fù)社會型等。當事人在執(zhí)法人員詢問前的心理活動比較復(fù)雜，既有可能存在畏懼、僥幸、抵觸、戒備、觀望、對立等對抗性心理，也有可能出現(xiàn)搖擺反復(fù)的交替心理。詢問過程中當事人努力通過觀察執(zhí)法人員的言語、態(tài)度來揣度詢問的真實目的與證據(jù)掌握程度，及時調(diào)整自己的應(yīng)對策略，以達到“兩益相權(quán)取其重，兩害相權(quán)取其輕”的目的。談話詢問階段結(jié)束后，當事人對于自己的違法行為性質(zhì)有了了解，其心理活動的焦點從是否如實全部交待違法事實轉(zhuǎn)變?yōu)橥菩哆`法責任、減輕違法處罰，千方百計找關(guān)系達到目的。而當行政處罰決定書下達之后，當事人則表現(xiàn)出不滿、抱怨、悲觀、急躁甚至避世的復(fù)雜心理活動。不同時期、不同的當事人將演繹心理表現(xiàn)的一切可能行為。</p> <p> 3通過學習行政執(zhí)法工作的心理學常識，真正做到“知己”</p> <p> 行政執(zhí)法工作從表象上分析是一個說謊與反說謊、掩蓋與反掩蓋的博弈與斗智過程。從心理學角度分析則是執(zhí)法主體與客體雙方的心理學水平與應(yīng)用能力的較量。那么執(zhí)法辦案該如何運用心理學謀略呢？古人云：不戰(zhàn)而屈人之兵為上上策?！度龂萘x》、《孫子兵法》等古籍更是提供了大量心理學謀略的案例教材。就行政執(zhí)法工作而言，行政執(zhí)法人員必須根據(jù)辦案前期的調(diào)查工作與違法第一現(xiàn)場中所獲得的材料，運用心理學知識，采用特殊的語言技巧和完備的詢問能力，分析當事人的心理特征與行為特征，結(jié)合當事人的個人歷史資料，在詢問過程中準確把握各階段當事人的心理活動動態(tài)，積極制定“因材施教”的心理學系統(tǒng)組合應(yīng)對謀略，引導當事人按照預(yù)期目標如實、全部交待違法事實（明確違法當事人的五個W與一個H，即時間、地點、人物、為什么、什么事、方式），同時在詢問后根據(jù)其心理發(fā)展，制定策略，使違法案件圓滿得以處理。執(zhí)法人員應(yīng)當善于在各種分析的基礎(chǔ)上按照各種謀略制定有效措施，將心理學知識轉(zhuǎn)化為辦案生產(chǎn)力。</p> <p> 4認真分析雙方優(yōu)劣勢力量對比，力求知己知彼</p> <p> 在辦理每一個案件之前，執(zhí)法人員都應(yīng)該作雙方或多方力量對比分析，這對于我們案件的順利辦理十分有利。一般而言，當事人的優(yōu)勢是了解違法活動的內(nèi)部詳情，具備相當豐富的行業(yè)知識，掌握違法行為的行業(yè)規(guī)則，甚至比執(zhí)法人員還清晰水法律法規(guī)中的盲點。正如美軍將領(lǐng)布萊德雷在阿登戰(zhàn)役初期遭受挫折后所說“：我們現(xiàn)在打敗仗，是因為目前不知道德軍在哪個方面會犯錯”。既然辦案是一個雙方綜合力量競爭對決的過程，實質(zhì)上決定我方勝敗的關(guān)鍵問題是：能否在規(guī)定的時效時間內(nèi)找出對手的軟肋，利用它、打擊它，使我方優(yōu)勢最大化。因此應(yīng)該加強預(yù)期準備工作，彌補自身不足，將自身打造為一個具備綜合素能的多面手，強化競爭優(yōu)勢。</p> <p> 5針對當事人的心理軟肋，靈活運用心理戰(zhàn)謀略</p> <p> 行政執(zhí)法的詢問談話是檢驗一個執(zhí)法人員綜合執(zhí)法水平的“試金石”，也是心理戰(zhàn)的試驗場，作為辦理案件的關(guān)鍵內(nèi)容，其成敗直接關(guān)系整個案件的處理。一般情況下剛開始執(zhí)法人員可以假裝不知，通過聊天、讓當事人自己陳述等方式了解當事人的內(nèi)心企圖，努力做到消除對方恐懼，達到談話雙方的心理互動。然后采取聲東擊西的謀略，向當事人提出某些似乎與案件無關(guān)的問題，掩護談話的主攻方向，轉(zhuǎn)移當事人的注意力，使其對執(zhí)法人員的主攻問題疏于防備，無法揣度我方的意圖。在掌握一定證據(jù)的基礎(chǔ)上，進行旁敲側(cè)擊，故意給當事人一點破綻，誘敵深入，步步進逼，使當事人不得不交代所有違法事實。</p> <p> 6適時減壓，輕松快樂的面對行政執(zhí)法工作</p> <h2>第2篇：法治新聞?wù)撐姆段?/h2> <p> 信息技術(shù)的迅速發(fā)展和廣泛應(yīng)用加快了信息社會前進的步伐，也給社會道德注入了新的活力，促進了社會道德的開放性和多元化。然而網(wǎng)絡(luò)技術(shù)在促進人與社會全面自由發(fā)展的同時，也給我們傳統(tǒng)的倫理觀帶來了不小的沖擊，一系列的倫理難題應(yīng)運而生，成為當今社會潛藏的危機。</p> <p> 1.信息安全</p> <p> 信息系統(tǒng)自身存在的漏洞，給黑客的非法入侵提供了可乘之機，從而使網(wǎng)絡(luò)信息的安全性極端脆弱，嚴重的安全失范行為會給國家?guī)頌?zāi)難性的后果。我們目前采取的各種防范措施，還無法從根本上保證信息的安全，正如美國計算機軟件專家科思所說：“我們甚至有理由懷疑，絕對可靠的防范措施可能永遠也找不到?！盵1]如何保證信息安全，成為我們面臨的新的信息倫理難題，也是我們在構(gòu)建數(shù)字檔案館過程中，至今仍無法完全克服的一個“瓶頸”。</p> <p> 2.信息侵權(quán)</p> <p> 提供文化信息資源為社會服務(wù)是網(wǎng)絡(luò)的一個主要功能，然而由于網(wǎng)絡(luò)傳播的不可控性，信息侵權(quán)現(xiàn)象時有發(fā)生。所謂信息侵權(quán)指的是未經(jīng)版權(quán)所有者允許擅自轉(zhuǎn)載、復(fù)制其信息內(nèi)容?？梢哉f網(wǎng)絡(luò)上的版權(quán)糾紛成為時下糾纏最多的問題之一。據(jù)國家版權(quán)局的消息：近兩年來國家各級版權(quán)機關(guān)共受理版權(quán)案件2824件，有關(guān)著作權(quán)、技術(shù)專利權(quán)和軟件盜版等所涉及的金額已達到數(shù)億元人民幣。[2]另外，信息技術(shù)的發(fā)展使個人隱私被采集和公開的可能性大大增加，互聯(lián)網(wǎng)為某些居心不良的人獲取和傳播他人隱私提供了便利，使個人的自由和尊嚴受到潛在的威脅。</p> <p> 3.信息犯罪</p> <p> 信息犯罪是指運用信息技術(shù)或信息故意實施的嚴重危害社會、危害公民合法權(quán)益并應(yīng)負刑事責任的行為。作為一個犯罪概念和特殊的犯罪形式，學術(shù)界有幾種相關(guān)的概念和定義，如電腦犯罪、計算機犯罪、網(wǎng)絡(luò)犯罪等。[3]從類型上說，信息犯罪可以分為信息竊取和盜用、信息欺詐和勒索、信息污染和濫用、信息攻擊和破壞等。無論哪一種犯罪，其危害都是相當大的。信息犯罪給知識產(chǎn)權(quán)、個人隱私、社會信用和國家安全都帶來巨大威脅。檔案部門向來是國家保密機關(guān)關(guān)注的重點，信息犯罪對檔案工作的破壞作用不言而喻，如果發(fā)生檔案失竊、被篡改或惡意傳播，將會給社會帶來極大的影響。</p> <p> 4.“非人性化”問題</p> <p> 網(wǎng)絡(luò)只是一個技術(shù)平臺，只能充當人與人之間相互交往的媒介，隔著計算機屏幕，人們感受不到對方作為一個活生生的人的反應(yīng)，忽略了對方的感情需要。在網(wǎng)絡(luò)社會，人們終日跟計算機打交道，在家辦公、電子商務(wù)、網(wǎng)上購物等新事物的出現(xiàn)，使具有可視性、親切感的人際交往活動越來越少。人們在這種“非人性化”的世界中，產(chǎn)生的孤獨感、緊張情緒、對周圍事物的冷漠都給社會帶來不和諧的因素。網(wǎng)絡(luò)的“非人性化”問題已經(jīng)成為信息時代倫理建設(shè)不可回避的話題。[4]</p> <p> 二、信息倫理建設(shè)必須重視法制化</p> <p> 如果說以上出現(xiàn)的新的倫理問題中，諸如網(wǎng)絡(luò)非人性化、信息肆意傳播我們還可以通過加強“道德自律”加以控制的話，那么信息安全問題、信息侵權(quán)行為的控制和防范問題，信息欺詐、信息攻擊和破壞等信息犯罪問題，僅僅依靠人們在道德觀念上的自我約束恐怕已經(jīng)很難奏效了，迫切需要強制性法律措施的配合。信息活動管理上的法制建設(shè)滯后是信息犯罪增加的一個不容忽視的因素。法制化建設(shè)是信息活動規(guī)范的迫切需要，也是對信息關(guān)系調(diào)整的外在約束力。法律手段在檔案信息倫理建設(shè)中的作用可以從以下幾個方面來分析。</p> <p> 1.傳統(tǒng)倫理道德在信息時代的約束力已遠遠不夠信息技術(shù)帶來的諸多新的倫理問題依靠傳統(tǒng)倫理已經(jīng)無法解決，信息時代處理新的倫理問題缺乏傳統(tǒng)的價值參照體系，這就導致了人們心中的道德模糊感。[5]人的某種觀念的形成需要相當長時間的培養(yǎng)和適應(yīng)，我國傳統(tǒng)價值觀是幾千年悠久歷史的積淀，要使人們在短期內(nèi)建立新的價值觀體系，在這種道德缺失中維護正常的秩序，法律，是一個有力的工具。</p> <p> 2.傳統(tǒng)倫理與信息倫理的區(qū)別</p> <p> 傳統(tǒng)社會人們的活動和交往范圍狹窄，倫理規(guī)范不僅容易建立，而且容易形成固定的自我約束和輿論控制功能。而在信息時代，信息技術(shù)在縮短了人與人之間的距離，把地球變成“地球村”的同時，使人們的心靈接觸越來越少，感情逐漸淡漠，人與人之間的關(guān)系退化成了計算機的語言和符號，信息倫理調(diào)整著的人們的感情逐漸疏遠，傳統(tǒng)社會所謂的“熟人約束”、“面子管制”在這樣一個相對自由的時空中變得軟弱無力。因此，信息倫理需要法律規(guī)制，而且應(yīng)改變傳統(tǒng)倫理中法律只是作為道德輔助手段的觀念，把法制化作為調(diào)控信息倫理的主要方式。</p> <p> 3.法律是化解和消除信息環(huán)境下各種問題的主要和重要手段</p> <p> 倫理道德只是一種軟性的社會控制手段，它的實施依賴于人們的自覺性和自主意識。而對于一些道德淪喪、良心泯滅的人來說，倫理道德就顯得蒼白無力了，不足以制止其做出危害社會的行為。而且，由于網(wǎng)絡(luò)的開放性、虛擬性和操作的隱蔽性，人們無法判斷行為的真正發(fā)出者，依靠社會輿論和風俗習慣來維系的信息倫理很難發(fā)揮規(guī)范人們道德行為的作用。法律作為一種最專門化、最具效力和強制性的控制工具，仍然是化解和消除信息環(huán)境下各種問題的主要和重要的手段。只有將那些成熟的、共性的信息倫理規(guī)范適時地轉(zhuǎn)化成法律法規(guī)，使之具有法律的強制性，才能更好地規(guī)范個人與社會的信息行為，構(gòu)筑社會安全的第一道防線。[6]</p> <p> 4.信息立法是促進建立全球倫理價值觀的有效措施</p> <p> 在全球化趨勢日益明顯的今天，信息本身的普遍性、共享性和無國界化要求與之相適應(yīng)的信息倫理應(yīng)包含全球倫理或普遍倫理的成分。然而，通常的觀點是，生長于不同文化背景下的倫理往往具有不同的性質(zhì)，具有文化上的“異質(zhì)”性，但若僅僅局限束縛于倫理的“異質(zhì)”性，則不利于信息的無國界傳播和信息全球共享。[7]因此，達成信息倫理基本準則上的共識，能更好地促進信息交流和傳播。信息立法不僅有效打擊了在信息領(lǐng)域造成嚴重后果的行為者，而且為信息倫理的事實創(chuàng)造了良好的外部環(huán)境，為信息倫理的“同質(zhì)”構(gòu)建提供了一個平臺。</p> <p> 另外，法律法規(guī)作為一種“他律”，為我們的道德“自律”提供了可遵循的規(guī)范，也給信息時代提供了一種可量化的是非評判標準。</p> <p> 三、現(xiàn)有檔案法制建設(shè)的不足及應(yīng)采取的措施</p> <p> 通過以上論述，使我們認識到了法制建設(shè)在信息倫理建設(shè)中的重要作用，不可否認，我國已經(jīng)出臺了一些規(guī)范信息行為的法律法規(guī)和行政規(guī)章，但與飛速發(fā)展的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)相比，我國的信息法制化建設(shè)還是很薄弱的，迫切需要加強。具體到檔案工作領(lǐng)域，到目前為止，已經(jīng)形成了法律、部門規(guī)章及文件、地方規(guī)章及文件等多層次的檔案法律體系。1987年頒布的《檔案法》是我國檔案法律體系的核心和主體，同時還出臺了《檔案法實施辦法》、《各級國家檔案館開放檔案辦法》等一系列相關(guān)的法律法規(guī)和各種地方性行政規(guī)章，還先后制定了《檔案管理軟件功能要求暫行規(guī)定》、《CAD電子文件光盤存儲、歸檔與檔案管理要求》等有關(guān)電子檔案的規(guī)則和標準，在一定程度上滿足了檔案管理信息化發(fā)展的需要。但就目前的現(xiàn)狀來看，檔案立法方面存在的問題還是不容忽視的。</p> <p> 1.檔案立法方面存在的問題</p> <p> 第一，檔案信息化方面還存在著不少立法空白點。目前除了少數(shù)幾個法律層次較低的部門文件以外，還沒有出臺其他以電子檔案為主體的規(guī)范性法律文件，我們在面對電子檔案的歸檔管理、檔案網(wǎng)站建設(shè)、電子檔案數(shù)據(jù)備份管理等問題時仍無法可依。在已建立的檔案網(wǎng)站中普遍存在著檔案站點、站名設(shè)置不規(guī)范，提供信息內(nèi)容的水平和深度參差不齊等一系列問題。這些弊端會直接損害檔案，尤其是與國家利益密切相關(guān)的檔案的保密性和真實性[8]，極易導致電子檔案的泄密、販賣、惡意傳播等嚴重違法行為。而立法上存在的空白點使我們無法追究這些行為的法律責任，不能對犯罪行為展開有效的打擊和實施應(yīng)得的懲罰，從而給社會帶來不良影響和危害。</p> <p> 第二，現(xiàn)有《檔案法》中的條款需要增加和調(diào)整。由于1987年的《檔案法》是在當時特定的技術(shù)水平和社會發(fā)展狀態(tài)下制定的，其中缺乏有關(guān)信息時代規(guī)范電子檔案、進行檔案信息化管理的內(nèi)容，而且有關(guān)檔案定義、檔案歸檔期限、檔案違法現(xiàn)象等的規(guī)定也與新的形勢不太適應(yīng)，需要加以補充和調(diào)整。</p> <p> 尤其在人們的維權(quán)意識日益增強的今天，有關(guān)檔案著作權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)的問題，不能再僅僅借鑒鄰近的《著作權(quán)法》、《合同法》來保護電子檔案的版權(quán)或確認電子檔案的歸屬，檔案管理是一個獨立、特定的行業(yè)，要給其提供有力的法律理論支持。第三，現(xiàn)有的檔案法規(guī)中有關(guān)信息化方面的規(guī)定立法層次偏低?！稒n案管理軟件功能要求暫行規(guī)定》、《CAD電子文件光盤存儲、歸檔與檔案管理要求》等規(guī)則和標準，都屬于層次較低的行政部門文件，在法律效力上遠無法滿足檔案信息化發(fā)展的需要。這種狀況造成的后果就是，在某一案件出現(xiàn)時，無法對其形成強有力的約束和制裁。電子檔案管理中的利益維護由于缺乏法律保障而長期處于不利地位。</p> <p> 2.加強檔案法制化建設(shè)</p> <p> 第一，加強檔案立法。這包括了很多方面和層次，具體說就是要制定有關(guān)電子文件、電子檔案管理、電子檔案網(wǎng)站管理、電子文件數(shù)據(jù)備份管理等方面的法律法規(guī)，填補現(xiàn)有檔案法律體系的空白點；對《檔案法》中不適應(yīng)信息時代要求的條款進行修正和補充，特別要增加有關(guān)電子檔案信息資源的管理、保護、利用等方面的內(nèi)容，對于檔案著作權(quán)制定相應(yīng)的管理規(guī)則和懲處措施；把一些必要的原有的部門性行政規(guī)章上升到以國家名義制定的法律的高度，避免一些肆意破壞者鉆立法層次低的空子，降低由于對檔案信息化管理和規(guī)范力度不夠帶來風險的可能性。</p> <p> 第二，檔案立法建設(shè)要與現(xiàn)有的法律體系保持良好的兼容性。不僅要制定管理性的法律法規(guī)，更要堅持發(fā)展的原則，制定能夠促進檔案信息化健康發(fā)展的法律法規(guī)。同時，在對原有條款進行補充和修正時要考慮法律法規(guī)的可操作性，使整個體系更加科學完善。</p> <p> 第三，檔案信息法制化建設(shè)不僅強調(diào)“立法”的重要性，還要全面考慮法制化體系的系統(tǒng)建設(shè)，包括立法、執(zhí)法、司法、監(jiān)督等多個方面；要積極進行機構(gòu)改革(如現(xiàn)有的局館合一模式)，為檔案行政執(zhí)法和監(jiān)督職能的順利開展創(chuàng)造良好的社會環(huán)境。</p> <p> 第四，認真研究檔案信息法制建設(shè)的國際動向，積極參與保障信息網(wǎng)絡(luò)安全的國際合作。走向國際不僅使我們在制定相關(guān)國內(nèi)法律法規(guī)和實施管理時能博采眾長，更使我們在打擊跨國計算機網(wǎng)絡(luò)犯罪時，在解決網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)、網(wǎng)絡(luò)違約等跨國糾紛時有良好的國際合作基礎(chǔ)，做到公平、公正、有效、合理。[9]</p> <h2>第3篇：法治新聞?wù)撐姆段?/h2> <p> 內(nèi)容提要:如遇高管薪酬，董事就可能基于互惠和群體思維等情景以及單純接觸效應(yīng)和框定效應(yīng)下的生物本能，無意識地“董董相護”，高管“尋租”如愿以償，自應(yīng)對董事問責。理性回路下的注意路徑不能對情感回路下的“董董相護”對癥下藥，實際上放縱了高管“問題薪酬”。以誠信路徑予以涵攝，則可以不枉不縱。是否構(gòu)成“董董相護”，需借助于高管薪酬的合理性進行推論。基于高管薪酬合理性邊界的模糊性，拿捏高管薪酬的合理性，需以企業(yè)價值最大化為指針，借助高管薪酬的標準、水平和結(jié)構(gòu)的合理性，厘定相應(yīng)的參照系。</p> <p> 一、問題的提出</p> <p> 金融危機襲來，企業(yè)高管的天價薪酬和變味薪酬等“問題薪酬”受到了前所未有的關(guān)注，輿論嘩然，社會公眾憤憤不平。高盛集團和花旗集團等華爾街投行巨頭在危機之中依然我行我素，高薪重獎，惹來眾怒，被奧巴馬總統(tǒng)怒斥為“可恥”[1]。在我國，企業(yè)高管的高薪豐酬同樣被推上輿論的浪尖。國有企業(yè)的壟斷地位，高管亦官亦商的雙重角色，引發(fā)出了中國特色的國企高管“高薪謎團”。上市公司作為企業(yè)群體的佼佼者，高管薪酬“”，而企業(yè)并未相應(yīng)地做大做強，不少企業(yè)利潤一降再降，薪酬漲了再漲，越虧薪水漲得越快，即使業(yè)績下滑甚至嚴重虧損，高管照樣領(lǐng)取豐厚的薪酬。這種現(xiàn)象令人痛心，從而讓人們產(chǎn)生了高管薪酬是否物有所值的“薪酬之迷”。中國平安保險（集團）股份有限公司掌門人馬明哲2007年度6616．1萬元天價薪酬飽受各界質(zhì)疑和輿論詬病后，2009年初高管們共克時艱之舉更出人意料，相繼有448位掌門人放棄2008年度薪酬，這種“零薪酬”甚至讓人覺得更可怕[2]，高管薪酬的隨意性更是讓人產(chǎn)生“薪酬之惑”。</p> <p> 面對鋪天蓋地的質(zhì)疑，高管們也是“滿腹委屈”，振振有詞地回應(yīng)道：薪酬又不是自己定的，是董事會定的，董事會的薪酬委員會是以獨立董事為主導的呀[3]。言外之意，獨立董事是值得信賴的，董事會的高管薪酬決策是值得信賴的。面對形形的“問題薪酬”，我們不禁要追問：獨立董事真的客觀獨立嗎？董事會的高管薪酬決策值得完全信賴嗎？答案自然是否定的。董事需為公司最佳利益行事，而他們慷公司之慨，拱手奉上“問題薪酬”，顯然與公司利益背道而馳，理應(yīng)對其問責。奇怪的是，一旦爆出高管的“問題薪酬”，矛頭均指向支薪高管，習慣性地斥責高管，似乎與作為薪酬決策者的董事們無關(guān)，這顯然是本末倒置了。如果董事們“跟著感覺走”，習慣性地將腦袋借給高管，“問題薪酬”必將泛濫成災(zāi)，進而危及公司治理大廈之根基。為何炮制“問題薪酬”的董事往往安然無恙，糟糕一點的也不過有驚無險而已呢？這說明，針對高管薪酬決策的董事問責路徑和相應(yīng)的司法審查標準，即使不是錯誤的，至少也是不完善的。那么，以何種標準審查“問題薪酬”才能對癥下藥呢？采用何種審查標準，才能遏制董事們“跟著感覺走”呢？要回答這些問題，首當其沖的就是要解析“問題薪酬”的形成機理，為探索其問責路徑和相應(yīng)的司法審查標準提供鋪墊。</p> <p> 二、“董董相護”與高管的“問題薪酬”</p> <p> 董事們?yōu)楹涡母是樵傅貙⒛X袋借給高管，習慣性地接受其薪酬要求呢？下文將運用尋租理論解說高管權(quán)力如何影響高管薪酬，進而變相自定薪酬。在此基礎(chǔ)上，運用社會心理學和行為經(jīng)濟學理論解析“董董相護”的心理學機理。</p> <p> （一）高管變相自定薪酬的尋租理論解說</p> <p> 高管應(yīng)盡可能避免自我交易，以免“腳踏兩只船”，高管薪酬則是不可避免的自我交易。全球公司治理改革浪潮的重要成果，就是在董事會層面構(gòu)建了高管薪酬的利益沖突隔離機制，由獨立董事主導的薪酬委員會審核高管薪酬。如果說獨立董事真的客觀獨立，董事會的高管薪酬決策值得完全信賴，也就沒有“問題薪酬”的生存空間了。然而，現(xiàn)實卻是“問題薪酬”比比皆是。原因何在？在高管權(quán)力面前，前述利益沖突隔離機制似乎不堪一擊，輕而易舉就被自我擊退，高管變相自定薪酬大行其道。這樣，從大門趕走了高管自定薪酬之“前狼”，高管變相自定薪酬之“后虎”又從窗戶跳了進來，難怪不管企業(yè)業(yè)績?nèi)绾?，高管薪酬都是一路攀升，甚至逆水而上，無功受祿。薪酬激勵本來旨在降低成本，鼓勵高管將企業(yè)做大做強，而薪酬與業(yè)績基本不相關(guān)，憑直覺就能感覺得到高管權(quán)力的影響了。其實，這種感覺是完全有道理的，20世紀90年代以來興起的尋租理論令人信服地解說了高管權(quán)力是如何扭曲薪酬的。</p> <p> 長期以來，以墨菲和詹森為代表的最優(yōu)契約理論系解釋高管薪酬合理性的主流理論，而面對俯拾皆是的“問題薪酬”，就明顯有些蒼白無力了。哈佛大學伯切克和弗里德則另辟蹊徑，提出了尋租理論（rentextracting），清晰客觀地但又最終振聾發(fā)聵地分析出，企業(yè)高管尋租致使其薪酬畸高。該理論的提出猶如石破天驚，引發(fā)了雙方激烈的交鋒和論戰(zhàn)，最終最優(yōu)契約理論也承認高管權(quán)力起了作用，尋租理論得到了認同，但它并不取代最優(yōu)契約理論，而是彌補了最優(yōu)契約理論的不足，解說了最優(yōu)契約理論無法解釋的部分，即高管會以權(quán)謀薪[4]。對于高管“問題薪酬”，尋租理論的解釋可謂一針見血，顯然更具有穿透力，也與現(xiàn)實更加吻合。何以見得呢？</p> <p> 其一，高管與職工愈來愈大的收入鴻溝就是高管權(quán)力尋租的一個有力注腳。高管薪酬增長大幅度跑贏企業(yè)業(yè)績，有的甚至與業(yè)績呈反向運動。企業(yè)業(yè)績乃是團隊生產(chǎn)的結(jié)果，若蛋糕并未做大或者做大程度與高管薪酬增長失衡，高管薪酬不斷攀升，這種薪酬與其說是價值創(chuàng)造，毋寧說是財富轉(zhuǎn)移，是對包括職工在內(nèi)的利益相關(guān)者的剝奪。高管與職工收入越來越大，企業(yè)規(guī)模愈大，這種差距也就越大，這個收入鴻溝就是權(quán)力尋租的有力證據(jù)。2003年，央企實施年薪制后，高管名義薪酬就達到職工工資的13．5倍。隨著高管收入，這種差距在持續(xù)拉大。上市公司更是如此，2004年針對滬市上市公司的一項問卷調(diào)查研究表明，高管與員工的收入差距有了明顯的、帶有根本性的改變[5]，高管與員工收入差距10－15倍的增長最快，增長了433%，而15倍以上的也增長了125%。鑒于上市公司高管薪酬3年左右就翻番，這一差距還在日趨擴大。</p> <p> 其二，高管權(quán)力大小與萃取租金的方式息息相關(guān)。有關(guān)經(jīng)濟學家的實證研究發(fā)現(xiàn)，企業(yè)業(yè)績、企業(yè)規(guī)模和公司控制強度三類影響因素對高管薪酬水平的總體解釋率分別為8．9%和30．66%。也就是說，公司控制強度的解釋力大于企業(yè)業(yè)績和企業(yè)規(guī)模因素，高管權(quán)力對薪酬的影響是顯而易見的。對高管薪酬與盈余管理、高管控制權(quán)的相關(guān)性研究，這一點得到進一步的印證。一般說來，高管薪酬與盈余管理正相關(guān)，而引入高管控制權(quán)之后就大不相同了。若總經(jīng)理來自控股股東單位或兼任董事長，高管控制權(quán)的增加提高了高管薪酬水平，卻降低了高管薪酬誘發(fā)盈余管理的程度。也就是說，當高管權(quán)力增大時，公司激勵約束機制失效，高管尋租空間增大，也相對降低了高管薪酬誘發(fā)盈余管理的程度。反之，當高管權(quán)力變小時，相對增加了高管薪酬誘發(fā)盈余管理的程度[6]。易言之，一旦高管權(quán)力增大，他們就可能從薪酬游戲規(guī)則遵守者轉(zhuǎn)變?yōu)橛螒蛞?guī)則制定者，薪酬制定過程就變成高管萃取租金的過程。</p> <p> 由此觀之，即使有獨立董事主導的薪酬委員會，高管仍可以權(quán)謀薪，通過操縱激勵標準、激勵工具、萃取隱性薪酬等方式，變相自定薪酬，萃取租金，而且權(quán)力愈大，萃取租金的空間也愈大。董事們?yōu)楹屋p而易舉就將腦袋借給高管呢？這涉及到下面的“董董相護”，正是它造就了高管變相自定薪酬。</p> <p> （二）“董董相護”的心理學機理解析</p> <p> 為何一旦遇到高管薪酬，董事就認人、認情、認面子？為何獨立董事對高管薪酬也未必真正獨立和客觀呢？傳統(tǒng)民商法和主流經(jīng)濟學理性“經(jīng)濟人”分析框架的視野局限于董事決策的理性（思維）回路，根本就不考慮情感回路，“尊重情感、倫理等在其他法律場域中可能要被考慮的多維目標，在公司法中無需顧及”[7]，使得情感回路在公司法上根本沒有立足之地，也無法解釋這種異常現(xiàn)象。其實，行為經(jīng)濟學、神經(jīng)經(jīng)濟學、行為金融學和社會心理學等理論，已經(jīng)對人的非理開展了系統(tǒng)的研究，發(fā)表了更為貼近現(xiàn)實的研究成果，以至于經(jīng)濟學家感慨“今日的經(jīng)濟學……已經(jīng)是理性決策和非理性決策兩大理論共分天下”[8]。公司法研究沒有理由繼續(xù)故步自封，本文擬借用這些新興邊緣學科的研究成果和分析工具揭開“董董相護”的“黑匣子”。</p> <p> 1．“董董相護”的社會心理學解釋</p> <p> 社會心理學側(cè)重于觀察和分析個人在社會情境中的感情、思想和行為，不僅有理性回路，也有情感回路。其所關(guān)注的人并非冷冰冰的理性“經(jīng)濟人”，而是有血有肉的“社會人”（現(xiàn)實人）。它強調(diào)情境對行為的影響，會聚焦于那些在很大程度上自動的、無意識的行為，那些普遍性的、與社會生活密切相關(guān)的可能先天性地存在于我們基因的習慣和思維方式。董事可能基于互惠和群體思維，無意識地偏袒作為同僚的高管，即“董董相護”，現(xiàn)解說如下：</p> <p> 第一，董事互惠人情和面子在情理社會受到人們的高度重視，認人、認情、認面子蔚然成風，公事常常需要私辦，人們常常用不同的方式來對待和自己關(guān)系不同的人[9]，因而“關(guān)系”被譽為社會資本。董事自不例外，也會相互送人情。這是因為，董事和高管都具有相似的社會地位[10]。我國上市公司董事主要來自其它公司的董事和高管[11]，還有專家學者等社會名流[12]。他們都是社會精英，不僅有共同語言，而且還因為交叉任職和頻繁的互動交往，形成了“兄弟”或“姐妹”關(guān)系。交叉任職使得他們可以跳出本公司的小圈子，與同行分享共同的經(jīng)歷和經(jīng)營管理的“酸甜苦辣”。這也比在本公司少了許多顧忌，可以更為坦誠，有的甚至會相見恨晚，進而成為“鐵哥”或“鐵姐”。一份人情，意味著一份義氣。既然是“兄弟”，無論是無利害關(guān)系的董事審議董事的自我交易，還是獨立董事審議董事和高管的薪酬，自然會相互支持了。這可能是出于認同，也可能是相互理解、相互包涵，高抬貴手，有時睜一只眼閉一只眼。“誰不會遇到點難事”，“誰都有難處”，“誰都會有人在屋檐下的時候”等等，這種感情因素一旦滲透到選擇和判斷之中，自然會網(wǎng)開一面[13]。何況，抬高高管的薪酬水平，對自己也是有益無害呀。</p> <p> 第二，董事群體思維董事會集體決策機制，意在集中集體智慧，群策群力，提高決策質(zhì)量，促進公司價值最大化。但是，集體決策的動態(tài)交互過程很可能產(chǎn)生群體思維這樣的非理[14]。社會心理學的實驗研究發(fā)現(xiàn)，高水平的群體凝聚力（groupcohesion）將會導致群體決策失誤，如與命令式的領(lǐng)導等因素交互作用，更容易引起群體思維；與任務(wù)導向凝聚力相比，基于人際吸引的社會情感凝聚力更多地損害決策的質(zhì)量。董事會系具有高度社會情感凝聚力的群體，決策質(zhì)量就深受群體思維的危害。這是因為，董事遴選和評價均以合作精神而論，董事會自然傾向于一團和氣。董事還具有從眾（conformity）的動機。當群體成員對群體身份有著很高的評價時，群體成員一般都愿意繼續(xù)維持群體身份，從而具有使其行為與群體保持一致的激勵和動力。群體身份越有價值，群體成員的從眾傾向也越強[15]。董事就是這種名利雙收的身份，他們自然會倍加珍惜。為了維持董事職位，他們往往盡量與群體保持一致。為了贏得認同，董事往往遇到矛盾繞道走，發(fā)表意見“順桿爬”，隨聲附和。這就不難解釋，為什么高管“問題薪酬”往往輕而易舉地獲得董事會的一致通過。</p> <p> 2．“董董相護”的行為經(jīng)濟學解釋</p> <p> 董事決策以認知為基礎(chǔ)，認知又是大腦的機能。行為經(jīng)濟學的突飛猛進，為我們從生物本能的層面更深刻地剖析“董董相護”這種非理提供了契機。其實，董事互惠和董事群體思維的產(chǎn)生，均可從認知偏差和大腦工作流程方面得到解釋。</p> <p> 第一，單純接觸效應(yīng)（mereexposureeffect）可以從生物本能層面解釋董事互惠。神經(jīng)經(jīng)濟學家發(fā)現(xiàn)，人有家庭偏見，即使是專業(yè)人士也具有無法逃脫的戀家情節(jié)，因為面對熟悉的事務(wù)，讓人感覺愉快，帶來滿足。而這并不需要長時間的接觸，非常短暫的接觸即可產(chǎn)生這樣的熟悉感、親切感。這就是歷經(jīng)千百萬年錘煉出來的高速運轉(zhuǎn)的反射系統(tǒng)的玄妙之處，大腦耳內(nèi)側(cè)1英寸深處就是負責情感記憶的海馬體，這些神經(jīng)元在識別不同環(huán)境特征方面具有不可思議的能力，而且細致入微，隨用隨到，因而又稱為位置細胞。其準確度驚人，無需借助任何意識性思維，它可以幫助我們在黑暗中找到蠟燭[16]。凡是走過、看過甚至想象到的特定事務(wù)，只要再次出現(xiàn)，該細胞就會被激活，從而產(chǎn)生熟悉感和親切感。這就不難理解為什么公司選擇的獨立董事往往是與公司負責人有一定聯(lián)系的熟人，哪怕是會議或者論壇上有一面之交的人，而非陌生人。一旦當選，盡管獨立董事是兼職性的，也很少在公司拋頭露面，但是從當選那一刻開始，他就成了董事會的“自己人”。難怪我們常常會聽到他們就職感言有“榮幸成為XXX公司人”等論調(diào)。此后，通過共同參與董事會決策、出席股東大會以及各種社交活動，獨立董事與執(zhí)行董事和高管進一步變成兄弟、姐妹，甚至“鐵哥”、“鐵姐”。既然熟悉讓人感覺愉快，而人在心情極度愉快時，可能會承擔通常狀況下會回避的財務(wù)風險[16]44。難怪獨立董事審核高管的薪酬時，那么慷慨大方。</p> <p> 第二，框定效應(yīng)（framing）則可以解釋為何董事們總是被高管牽著鼻子走，習慣性地接受高管薪酬方案。前景理論認為，問題以何種方式呈現(xiàn)在決策者面前，會在一定程度上影響其對風險的態(tài)度[17]。這就是框定效應(yīng)，亦稱定式思維，這一神奇力量可能誘導人做出荒誕不經(jīng)的決策。例如，股份一分為二，分拆之后每股價值相當于原來的一半，基本面沒有任何變化，但這還是能夠讓投資者產(chǎn)生追加投資的錯覺。2004年，雅虎宣布對其股份進行一分為二的分拆后，次日股價上漲16%[16]159。難怪董事們往往輕而易舉地被高管框定。這是因為，董事會決策的方案和依據(jù)往往來自公司管理層、公司有關(guān)部門甚至外部專家或顧問，這些方案呈現(xiàn)有關(guān)決策事項的方式以及參照點（referencepoint）的選擇，會直接影響到董事會的判斷和選擇。人們依據(jù)參照點來判斷收益和損失，不同的參照點會影響人的判斷和選擇。自然，參照點的選擇掌握在制定方案的管理層手中，他們有意識地選擇符合其需要的參照點，即可輕而易舉地誘使董事會通過有關(guān)方案。制定與高管利益悠關(guān)的薪酬方案時，高管就有刻意選擇這種參照點的激勵。聯(lián)想集團2005－2006年度的董事和高管薪酬能夠順利獲得董事會批準，就是明證。其董事總酬金一年內(nèi)激增12．8倍，達到1．75億港元，董事長楊元慶年薪更是高達2175萬港元，同比增長4倍多，而同期公司盈利才不過500萬美元，僅僅相當于董事薪酬的1/4。如果以業(yè)績論薪酬，以業(yè)績?yōu)閰⒄拯c，恐怕很難在董事會過關(guān)。但是，他們選擇了薪酬國際化這樣一個參照點，就截然不同了。公司股權(quán)、業(yè)務(wù)和人員都國際化，高管薪酬國際化似乎順理成章。何況，董事長楊元慶的薪酬又遠遠落后于其直接競爭對手戴爾的CEO凱文?羅林斯和聯(lián)想公司CEO阿梅里奧尼[18]。這樣，聯(lián)想高管均如愿以償，美夢成真。</p> <p> 由此看來，一旦面對高管薪酬，董事就可能基于互惠和群體思維等情景，以及單純接觸效應(yīng)和框定效應(yīng)下的生物本能，無意識地偏袒高管，“董董相護”，高管尋租輕而易舉，“問題薪酬”泛濫成災(zāi)。</p> <p> 三、“董董相護”的問責路徑</p> <p> 董事無意識地將其與高管的友情、交情等置于公司利益之上，“董董相護”，高管變相自定薪酬，享受高薪豐酬。美聯(lián)儲前主席格林斯潘曾將高管薪酬的失控性增長和薪酬攀比斥責為傳染性貪婪。顯然，“董董相護”與公司利益背道而馳，自應(yīng)對其問責。問題是，基于理性回路的董事問責路徑合適嗎？如果不適合，何種問責路徑才能對癥下藥呢？</p> <p> （一）注意問責路徑：司法對高管“問題薪酬”的放縱</p> <p> 現(xiàn)行《公司法》根本就沒用考慮董事決策的情感回路，董事問責規(guī)范完全是基于理性回路。該回路要求董事為公司最佳利益行事，且不得徇私。與其相應(yīng)的問責路徑就是忠實和注意路徑，忠實路徑涵攝的是董事徇私，注意路徑則涵攝董事未盡到合理注意?！岸嘧o”顯然不屬于忠實路徑的涵攝對象，這是因為忠實路徑針對的是董事自我交易，而“董董相護”則是董事徇情決策，并不涉及董事自我交易，不在自我交易之列。董事與高管之間的友情和交情本身并不是問題，就高管薪酬決策而言，根本不可能因此構(gòu)成董事自我交易。董事與高管互惠雖有一種交易的味道，但其“交易”的是董事與高管的人情和面子，而非轉(zhuǎn)移資源或者義務(wù)意義上的交易?！敖灰住辈⒎嵌伦晕医灰字敖灰住币?，將人情交換關(guān)系等同于一般的市場交易也是不妥的。究其原因，人情固然有利益交換的含義，但這里的“回報”卻是另一個更為重要而根本的方面。情義無價嘛，這其中的價值難以確定。價值計算是理智性的，而回報恩惠是情感性的，也就是非理性的。何況，多數(shù)人情投資并非純粹的相互利用，期望立馬回報，而是“目標培養(yǎng)”式的，可能很長時間后才起作用[13]?？梢?，董事徇情決策，“董董相護”，不在忠實路徑的涵攝范圍，也不應(yīng)將其納入該路徑。</p> <p> 至于理性回路下的注意路徑，雖與忠實路徑平起平坐，但向來默默無聞，以至于有學者咄咄逼人地質(zhì)問其是否真的還存在[19]。它要求董事盡到合理注意，盡管英美法系和大陸法系的表述不盡一致，要求董事盡到普通謹慎之人的注意，則是共同的。顯然，這種合理注意針對的是人的思維系統(tǒng)的決策，而“董董相護”則是情感回路的產(chǎn)物，體現(xiàn)為“跟著感覺走”，無意識而為之，故也不在注意路徑涵攝之列。這就說明，作為情感回路下的“董董相護”，理性回路下的忠實和注意路徑均對其鞭長莫及，無能為力。然而，針對高管“問題薪酬”的董事問責并非無人問津，而是被納入了注意問責路徑。究其原因，傳統(tǒng)公司法對董事決策的情感回路向來視而不見，因而將董事“跟著感覺走”、徇情決策與思維系統(tǒng)的未盡到合理注意混為一談，用同一尺度予以衡量。結(jié)果怎樣呢？被問責的董事鳳毛麟角，檢索這種案例猶如大海撈針[19]，與俯拾皆是的高管“問題薪酬”形成了鮮明對照。在引起舉世關(guān)注的迪斯尼天價遣散費案中（注釋1：907A．2d693（Del．Ch．2005）；終審判決為906A．2d。），歐維茲僅為迪斯尼工作14個月，公司解除合同時卻不得不向他支付1．4億美元的無過失遣散費。對此，股東們義憤填膺，提起了針對董事問責的股東代表訴訟。該案一波三折，歷時近10年，最終所有董事均化險為夷，有驚無險，無需承擔個人責任。不難看出，以注意路徑問責董事的這種徇情決策，與其說是強化了董事問責，毋寧說是過度尊重董事的高管薪酬決策，放縱高管“問題薪酬”。何以見得呢？其一，出于尊重董事經(jīng)營決策這一公共政策的需要，注意路徑的司法審查標準采用的是商事判斷規(guī)則（businessjudgmentrule），與合理注意之行為標準相分離，也是明智的選擇。于是，注意問責路徑就以決策程序為重心，即使實體決策不合理，只要例行公事地履行了必要的決策程序，這種經(jīng)營決策就會受到商事判斷規(guī)則的保護。然而，程序公正并不能保證實體公正，程序公正之名，可能掩飾高管的“問題薪酬”之實。安然和雷曼公司等“巨人”曾經(jīng)被譽為公司治理之典范，其轟然倒塌的慘痛教訓，足以說明以程序公正掩飾實體不公的巨大危害。其二，雖說高管薪酬決策的實體內(nèi)容并非受到絕對保護，只要能夠證明其薪酬過高，構(gòu)成浪費，也會對董事問責。但是，要證明達到浪費的標準，往往難如登天。這是因為，不僅浪費標準很高，而且十分模糊，難以把握。法院也很少會自討苦吃，啟動該規(guī)則，故究問高管薪酬實體合理性的浪費規(guī)則基本上只是一個擺設(shè)。</p> <p> 不難看出，理性回路下的忠實和注意路徑均不能涵攝情感回路下的“董董相護”，人為將其納入注意路徑，實則是在放縱高管的“問題薪酬”，縱容董事們“跟著感覺走”。要對癥下藥，就得另辟蹊徑，為其尋求更具針對性的問責路徑。</p> <p> （二）應(yīng)采用誠信問責路徑</p> <p> 法律的終極目標是社會福利[20]，如何終結(jié)對“問題薪酬”的放縱呢？何以有效地將“董董相護”納入問責視野呢？在董事問責的司法實踐中興起的誠信路徑，為此提供了契機。盡管誠信義務(wù)久已有之，依據(jù)我國《民法通則》第4條和《公司法》第5條，董事自應(yīng)誠信行事。即使在誠信概念發(fā)展相對緩慢的英美法，公司法上亦有大量的誠信規(guī)范，惟受該概念的模糊性和主觀誠信的誤導[21]，誠信規(guī)范向來被虛置，毫無用武之地。直到1990年代，誠信實現(xiàn)了創(chuàng)造性轉(zhuǎn)化，在董事問責的司法實踐中大顯身手。“安然”事件和“世界通信”事件以來，董事問責的社會呼聲一浪高過一浪，誠信規(guī)范日益受到追捧，誠信路徑也日趨與忠實和注意路徑平起平坐，（注釋2：1993年，CedeII案開辟了董事信義義務(wù)“三元”（triad）劃分之先河，將誠信義務(wù)與忠實和注意義務(wù)并列，后來特拉華州法院許多案例步其后塵，如Cede＆Co．v．Technicolor，634A．2d345，361（Del．1993）；Cinerama，Inc．v．Technicolor，Inc．，663A．2d1156（Del．1995）；Malonev．Brincat，722A．2d5，10（Del．1998）；EmeraldPartnersv．Berlin，787A．2d85（Del．2001）。）而將“董董相護”的問責納入誠信路徑也是完全可行的。理由如下：</p> <p> 首先，完全可以將“董董相護”納入誠信路徑的涵攝對象。雖說誠信概念頗為模糊，但并非只是一個排除者，而是有著積極含義。隨著客觀誠信日益深入人心，誠信越來越多地起到行為標準的作用。其基本要求是，董事應(yīng)誠實，忠于職守，不得違反公認的從商規(guī)則，不得違反公認的公司基本規(guī)范。“董董相護”，董事徇情決策，顯然與這些基本要求格格不入。實踐中，誠信路徑通常涵攝董事故意讓公司違法、不坦誠相告、和嚴重失職等情形[22]，而則可以涵蓋“董董相護”。何以見得呢？有多種表現(xiàn)形式，如目的不適當、考慮不相關(guān)因素、不考慮相關(guān)因素、操縱程序、顯失公平等等。董事徇情決策，將其與高管的交情、友情等因素至于公司利益之上，就嚴重背離了為公司最佳利益行事而行使公司權(quán)力這一目的，無疑是目的不適當。具體說來，為了照顧與“鐵哥”、“鐵姐”的交情、友情，董事操縱董事會決策程序，或者考慮不相關(guān)因素，或者不考慮相關(guān)因素，“跟著感覺走”，對“問題薪酬”視而不見，這顯然就是。可見，誠信概念包容性極強，完全可以涵攝“董董相護”。其實，司法上已有頗為成熟的經(jīng)驗可資借鑒，自由裁量的司法審查早就將目的不適當、考慮不相關(guān)因素和不考慮相關(guān)因素，作為是否評判的標準，而考慮不相關(guān)因素和明顯的道德不良又被視為不誠信之舉[23]。雖說董事行使的是公司權(quán)力，行政機關(guān)行使的是行政權(quán)力，但是行使“權(quán)力”這一點是共同的，故將其納入誠信路徑是完全站得住腳的。</p> <p> 其次，有助于確立合適的司法審查標準。如前所述，為避免董事自我交易，忠實路徑的司法審查標準最為嚴格，采用的是完全公平標準；而注意路徑則采用商事判斷規(guī)則，又最為寬松，以體現(xiàn)尊重董事經(jīng)營決策之公共政策。對于“董董相護”而言，完全公平標準過于苛刻，而商事判斷規(guī)則又尊重過度了，均不合適。誠信路徑則是涵攝介于忠實與注意之間的中間地帶，不僅可以將董事徇情決策與徇私?jīng)Q策予以區(qū)別對待，避免生搬硬套，將針對董事徇私?jīng)Q策的完全公平標準適用于董事徇情決策，而且可以將其與一般經(jīng)營決策予以區(qū)別對待，以免過于尊重，放縱以程序公正的名義掩飾“董董相護”。</p> <p> 最后，有助于克服司法懷疑主義，強化問責“董董相護”的有效性。以理性回路來審視“董董相護”，法院也飽受司法懷疑主義的困擾。如前述“迪斯尼天價遣散費案”經(jīng)過長達37天的審理發(fā)現(xiàn)，董事長兼CEO艾斯納不僅與歐維茲兩人有著25年的老交情，兩個家庭也結(jié)下了深厚友情和交情，而且艾斯納還與多名董事有私交甚至有間接利益關(guān)系：一名董事兼任高管；一名董事是慈善機構(gòu)的負責人，而艾斯納每年向該機構(gòu)捐贈100萬美元；一名董事為小學校長，而艾斯納的子女曾在該校就讀；一名董事拿了5萬美元咨詢費，且為迪斯尼公司的律師事務(wù)所工作[24]。很明顯，艾斯納很可能“跟著感覺走”，無意識地照顧老朋友，并操縱董事會對歐維茲的薪酬安排。但是，法院對此不予理睬，反倒要求原告證明這種交情和友情對董事會決策的實際影響。這無疑是強人所難，實則是放縱“董董相護”。究其原因，“董董相護”，董事徇情決策中，“徇情”屬于主觀動機，是一種主觀心理狀態(tài)，而“行為人主觀狀態(tài)除其本人外，事實上難以掌握”[25]。就心理科學的長遠發(fā)展而言，心理實驗可以為樣本人群的心理反應(yīng)提供證據(jù)，使裁判更為合理。但是，就目前科學技術(shù)而言，無論是民法上過失的認定，刑法上犯罪目的或動機的認定，在“方法上只有借助外界存在的事實或證據(jù)推敲之”[25]。也就是說，由司法人員根據(jù)客觀事實進行認定或推論。確立誠信路徑，將情感回路下的“董董相護”予以區(qū)別對待，就可以克服這種司法懷疑主義。就像忠實路徑那樣，只要是董事進行自我交易，無需原告證明其徇私動機，法院就應(yīng)審查該交易是否完全公平。相應(yīng)地，只要董事決定高管薪酬事項，就應(yīng)審查其合理性，無需將證明“董董相護”責任強加給原告。惟其如此，才能有效地遏制董事們“跟著感覺走”，增強問責的有效性。</p> <p> 四、“董董相護”的司法審查標準：高管薪酬的合理性</p> <p> 賞不可虛施，罰不可妄加。以何種標準審查“董董相護”呢？怎樣才能做到不枉不縱呢？這就需要準確地把握實體合理性審查的定位，拿捏好高管薪酬合理性的標準。</p> <p> （一）實體合理性審查：在完全公平與尊重之間</p> <p> 只要董事會決定高管薪酬，一旦出現(xiàn)“問題薪酬”，就應(yīng)對其進行實體合理性審查。主要理由為：其一，司法審查技術(shù)上的需要。董事徇情決策，乃是情感回路的產(chǎn)物，屬于一種主觀心理狀態(tài)，就目前科學技術(shù)而言，還只能借助外界存在的事實或證據(jù)推敲這種主觀狀態(tài)。也就是說，董事們對高管薪酬的決策，到底是否存在“董董相護”，是否“徇情”決策，只能通過間接方式來認定，通過審查高管薪酬是否合理予以認定。易言之，只要高管薪酬是合理的，也就無所謂“董董相護”了。反之，高管薪酬明顯不合理，就可以推論出“董董相護”。其二，確保高管薪酬合理性之需要。薪酬程序公平并不能保證薪酬合理，好的程序未必產(chǎn)生好決策，只是增加了產(chǎn)生好決策的可能性而已。若董事誠信行事，一定的審慎決策程序可以促使董事會形成好的決策；若董事不誠信，審慎程序的作用將大打折扣。程序照樣走，樣子照樣做，“董董相護”依然故我，“問題薪酬”仍然泛濫成災(zāi)。實際上，就高管“問題薪酬”的形成機理來看，“董董相護”，在相當程度上是董事高管們框定所致。安然公司和雷曼公司曾經(jīng)堪稱公司治理的典范，獨立董事們照樣被高管牽著鼻子走，這些巨人最終因其炮制的一個又一個高風險決策而轟然倒下就是明證。可見，即使獨立董事也不能完全信賴，對董事會高管薪酬決策進行合理性審查，也是順理成章的，既是司法審查技術(shù)的需要，也是確保高管薪酬合理性的需要。</p> <p> 這并不是說法院比董事更擅長經(jīng)營決策，也不是說他們更清楚高管薪酬的合理邊界，而是說在涉嫌“董董相護”之時，董事決策可能更糟糕，實體審查實乃明智之舉。不管決策程序如何，只要不合理就不予支持，就應(yīng)問責。實體合理性審查如何定位呢？鑒于“董董相護”有別于董事自我交易，該審查顯然應(yīng)比完全公平標準寬松。但是，實體合理性審查意味著要審查經(jīng)營決策內(nèi)容好壞優(yōu)劣，而注意路徑對決策實體審查僅僅要求理性行事即可，這種合理性標準又明顯高于理性標準。在理性標準下，法院只要認為董事行為不是不可容忍即可，而在合理性標準下，法院需要在某種程度上同意董事的行為，雖然不需要完全同意[26]。我們說一個人的行為不謹慎或不合理，可謂比比皆是，而要說他喪失理性則極其罕見。也就是說，不合理的，仍然可以是理性的，不會被注意路徑問責，但完全可能被誠信路徑問責。這樣，實體合理性審查既不至于對董事會決策干預(yù)過深，也不至于尊重過度，放縱“董董相護”。</p> <p> （二）高管薪酬合理性的標準</p> <p> 其實，高管薪酬合理性邊界頗為模糊，就好比“普洛透斯”的臉，變幻莫測，經(jīng)理市場也不能給出“明碼實價”。實踐中，高管薪酬不僅因行業(yè)、因企業(yè)、因企業(yè)規(guī)模、因企業(yè)發(fā)展階段而異，甚至因人而異，與勞動力市場的同工同酬截然有別。這樣，董事會確定高管薪酬必然具有很大的自由裁量空間，而且這種裁量必須得到司法的尊重。否則，無異于以司法判斷代替企業(yè)家的經(jīng)營判斷，而法官在這方面并不比董事更高明。那么，如何判斷董事會自由裁量是否合理呢？也就是說，如何判斷高管薪酬是否合理呢？</p> <p> 首要的是把握好高管薪酬的相對合理性。合理的高管薪酬是一個范圍，而非一個點，只要在合理范圍之內(nèi)就是合理的。這樣，董事會仍享有很大的裁量余地，也不至于讓法院對公司經(jīng)營決策干預(yù)太深。法院需要判斷的是，董事會決策整體上是否在合理范圍之內(nèi)，不可能精確到某一個合理的點位。這種判斷標準可以從兩個方面予以把握，從正面意義上看只要基本合理即可，從反面意義看則以明顯不合理為準。沒有反面意義上的明顯不合理，或者正面意義上基本合理，就屬于合理，就無需干預(yù)，無需問責。反之，原告能夠證明高管薪酬明顯不合理，即應(yīng)問責。</p> <p> 進一步的問題就是，以什么標準來判斷呢？既然高管薪酬激勵的目標在于促進企業(yè)價值最大化，檢驗其合理性的根本標準，就是是否與該目標一致，是否有利于實現(xiàn)該目標。而薪酬激勵性是否合理，關(guān)鍵在于激勵標準合理化、薪酬水平合理化以及薪酬結(jié)構(gòu)合理化。我們完全可以借助于該標準，為評價和判斷高管薪酬構(gòu)建如下參照系：其一，薪酬是否與企業(yè)業(yè)績掛鉤。凡是高管薪酬不與績效掛鉤的，不論業(yè)績好壞都是高薪豐酬，高管薪酬能上不能下，無功受祿，或者只有正激勵，沒有負激勵，均屬于不合理。其二，是否與股東和利益相關(guān)者利益相平衡。如與股東和利益相關(guān)者收益明顯不平衡，如高管領(lǐng)取高薪豐酬，而股東沒有回報或者回報甚少，或者是高管與職工收入懸殊過大，也是不合理的。其三，風險的合理性。如風險性過大，激勵過度，過度鼓勵冒險，同樣是不合理的。引爆全球金融危機的華爾街薪酬體系就是如此，高管風險收入比重過大，雷曼公司CEO富爾德的股權(quán)收益占總收入的78%。高管們沖著越來越多的利潤就等于越來越高收入這樣一個目標，不斷推出他們自己也說不清道不明的結(jié)構(gòu)化金融衍生產(chǎn)品，冒險文化愈演愈烈，最后釀成全球性的災(zāi)難。也就是說，法官不僅要對無功受祿保持警惕，亦應(yīng)對過度激勵保持高度的警惕。其四，激勵標準是否與時俱進。如經(jīng)營環(huán)境時過境遷，企業(yè)經(jīng)營條件發(fā)生重大變化，而高管薪酬激勵方案按兵不動，高管無功受祿，浪費公司資產(chǎn)，自然也是不合理的。</p> <p> 由此可見，只要將薪酬合理性審查定位于相對合理性，而非忠實路徑所要求的完全公平；只要圍繞是否有利于促進企業(yè)價值最大化這一指針，借助薪酬標準合理性、薪酬水平合理性以及薪酬結(jié)構(gòu)合理性的要求，構(gòu)建相應(yīng)的評價高管薪酬合理性的參照標準，法院完全可以做出適當?shù)呐袛唷：螞r，法院還可以聘請人力資源等相關(guān)專家出具專家意見，為其判斷提供決策支持，確保其判斷的科學性。在2006年紐約交易所格拉索案中（注釋3：NewYorkStatev．RichardGrasso，LangoneandNewYorkStockExchange（401620/2004，NY）．），紐約州最高法院就基于格拉索所提供的服務(wù)，與所領(lǐng)取的1．875億美元的天價薪酬不匹配，認定其薪酬不合理，判令將其中1億美元左右返還給交易所，從而贏得了廣泛的贊譽。這就說明，法院完全有能力審查和判斷高管薪酬的合理性，實體合理性審查也是可行的。</p> <p> 注釋:</p> <p> [1]金巖石．高薪重獎犯眾怒本性難移華爾街[N]．上海證券報，2009－10－27．</p> <p> [2]馬光遠．高管無薪酬比天價薪酬更可怕[N]．南方都市報，2009－04－29．</p> <p> [3]陳家林．CEO薪酬：監(jiān)督、制約機制在哪？[N]．上海證券報，2008－07－21．</p> <p> [4]LucianA．Bebchuk，etc．Managerialpowerandrentextractioninthedesignofexecutivecompensation[J]．TheUniversityofChicagoLawReview，2002（69）：751－846．</p> <p> [5]陸一．上市公司薪酬差距變化研究[N]．國際金融報，2004－06－25．</p> <p> [6]王克敏，王志超．高管控制權(quán)、報酬與盈余管理———基于中國上市公司的實證研究[J]．管理世界，2007（7）：111－119．</p> <p> [7]羅培新．公司法學研究的法律經(jīng)濟學含義——以公司表決權(quán)規(guī)則為中心[J]．法學研究，2006（5）：44－57．</p> <p> 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信托業(yè)與法律的關(guān)系既互相排斥又密不可分，這種關(guān)系反映了信托業(yè)的靈活特性。并且，這種復(fù)雜的關(guān)系在信托業(yè)起源時即已注定了。</p> <p> 信托起源于西歐的“尤斯”制，它與西歐的土地制度密切相關(guān)。尤斯制的含義是由土地占有人（委托人）將土地交給受托人代為掌管，受托人將土地上的收益交給委托人指定的受益人，受益人享有對土地收益的權(quán)利。這種制度，實際上是對所有權(quán)的暫時分割，委托人對土地享有使用權(quán)和受益權(quán)。通過尤斯制，土地占有人實現(xiàn)了土地的自由轉(zhuǎn)移，受托人將土地收益交給委托人或委托人指定的受益人如教會。這樣既規(guī)避了法律的轉(zhuǎn)讓限制，又達到了自己的目的。</p> <p> 從以上對于信托起源的考察，可以發(fā)現(xiàn)，信托起源于對法律的規(guī)避。這是信托業(yè)與其他行業(yè)在與法律的關(guān)系方面最大的不同點，這種不同點也一直保持到現(xiàn)代—信托設(shè)計具有很大的靈活性，信托業(yè)務(wù)紛繁復(fù)雜，無法整齊劃一。但另一方面，信托業(yè)的發(fā)展又必須依賴于法律的保護。由于信托行為涉及委托人、信托人和受益人三方面的權(quán)利義務(wù)，關(guān)系較為復(fù)雜。且這種信托關(guān)系往往持續(xù)時間較長，并伴隨著財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移。特別是在現(xiàn)代社會，信托一般由商業(yè)性的機構(gòu)如信托公司和銀行信托部經(jīng)營，如何對它們的行為進行規(guī)范。這一切，都決定了現(xiàn)代信托業(yè)必須要有嚴格而有明確的法律來保障，只有這樣，信托機制才能夠順利運行。</p> <p> 總之，一方面，信托業(yè)因為靈活性而常被用來規(guī)避法律；另一方面，信托業(yè)又極需要法律的保護。這就對信托法律的制定帶來極大地挑戰(zhàn)。</p> <p> 在英美國家，這種靈活性還是可以較容易解決的，因為英美國家以判例作為法理依據(jù)，在必要時可以根據(jù)具體情形做出變通，具有較大的靈活性，能夠在很大程度上適應(yīng)信托業(yè)的發(fā)展和需要。但在大陸法系國家，法律規(guī)定以條律為特點，在靈活性方面遠不如英美法系國家。所以，對于信托業(yè)的靈活性往往難于適應(yīng)，信托成為法律監(jiān)管的一個難點。如果法律對信托業(yè)規(guī)定過嚴，因為市場本身存在著不確定性，往往造成信托業(yè)不能適應(yīng)現(xiàn)實需要，而限制信托業(yè)的發(fā)展。如果法律規(guī)定松弛，又會因為法律上給信托業(yè)留下的口子太大，容易造成市場的不規(guī)范，從而產(chǎn)生投機行為，這也不利于信托業(yè)的發(fā)展。</p> <p> 不過，在法律以條文規(guī)定為特點的國家，也可以制定出具有較好操作性的信托業(yè)法律。這需要在充分理解上述靈活性特點基礎(chǔ)上，還要對現(xiàn)代信托業(yè)的復(fù)雜性特點有深刻的理解。</p> <p> 信托業(yè)的復(fù)雜性特點及其影響</p> <p> 在對于信托業(yè)的內(nèi)涵，人們對它的認識還是遠遠不夠的。這從信托業(yè)的定義中就可以看出。迄今為止，還沒有一個令人完全滿意的定義。有人認為，“簡單地說，信托就是一種轉(zhuǎn)移財產(chǎn)并加以管理的設(shè)計?！奔葱磐泄臼芸蛻粑校芾砥湄敭a(chǎn)，并在信托契約到期后，將財產(chǎn)及管理期間的收益，交給客戶指定的人。但它至少沒有把保證信托包含進來。</p> <p> 信托業(yè)如此復(fù)雜，包含的范圍如此之廣，以至于要給它下一個確切的定義確實很困難。因為幾乎所有事情都可以與信托掛上關(guān)系，如公司信托、個人信托和公益信托等等，正是由于信托業(yè)務(wù)普遍很復(fù)雜，信托公司常常被稱為“金融百貨公司”。</p> <p> 其實，從法律規(guī)范的角度而言，也沒有必要非得有一個精確的定義。制定法律并非僅需要概念，它更需要確定要為之實施法律的范圍。確定一個較為合適的信托法律實施的范圍，可以有針對性地制定相關(guān)法律，不僅能夠極大地適應(yīng)信托業(yè)的復(fù)雜性，而且也能最大程度地解決信托的靈活性問題，從而提高了信托法律的可操作性。對于信托立法而言，要確定信托業(yè)的法制范圍，最好的辦法是先對信托業(yè)需要監(jiān)管的方面進行分類，分別制定相關(guān)法律。通過對信托業(yè)進行劃分，分別確定范圍以實現(xiàn)對信托業(yè)的管理，是信托法制建設(shè)的最好辦法。但是，由于有各種不同的標準，確定信托業(yè)的范圍，也是極不統(tǒng)一、極為復(fù)雜的。例如，按照信托關(guān)系發(fā)生的基礎(chǔ)分類，可分為自由信托和法定信托；按照信托服務(wù)對象劃分，可以分為個人信托和法人信托；按照信托目的劃分，又可以分為民事信托和商事信托，等等。</p> <p> 因此，要對信托業(yè)分類以便實施法制建設(shè)，必須要有一個合理的標準。這一標準的建立，首先要能夠適應(yīng)時代的發(fā)展，不致于很快落伍；分類不能過于繁瑣，為每一個小業(yè)務(wù)項目制定一部法律也不現(xiàn)實；法律也要對信托業(yè)的各個領(lǐng)域基本涵蓋。</p> <p> 不同層次的信托法制建設(shè)</p> <p> 按照上述標準對信托業(yè)劃分監(jiān)管范圍，形成有關(guān)的法律，以適應(yīng)信托業(yè)靈活性和復(fù)雜性的特點，可以更好的發(fā)展信托業(yè)。具體而言，根據(jù)不同調(diào)整對象的要求，信托法律可以分為三個層次。</p> <p> 信托基本法，即信托法。制定信托法的目的主要是解決各種信托關(guān)系的共通性規(guī)范，如信托的設(shè)立、變更和終止；信托財產(chǎn)的法律地位；信托關(guān)系人的權(quán)利、義務(wù)和責任，等等。這是整個信托業(yè)都必須遵守的法律，是信托業(yè)的根本大法。</p> <p> 信托業(yè)法。這是適應(yīng)現(xiàn)代社會信托由非營業(yè)組織向營業(yè)組織轉(zhuǎn)化的趨勢而制定的。由該法律規(guī)定市場準入規(guī)則、業(yè)務(wù)范圍界定和業(yè)務(wù)經(jīng)營規(guī)則等等。對此的規(guī)定是在信托法的基礎(chǔ)上進一步完善監(jiān)管的結(jié)果，其專業(yè)性和針對性更強。</p> <p> 信托業(yè)專門法。針對一些較為成熟且很重要的信托業(yè)務(wù)，可以制定相關(guān)的專門法律予以規(guī)范。這一層次的法規(guī)調(diào)整的領(lǐng)域針對性最強，但每一部法規(guī)調(diào)整的信托業(yè)務(wù)范圍也更專門化了。根據(jù)信托標的物的劃分，這一層次的立法可以分為兩個大的方面。</p> <p> 首先是金錢信托。金錢信托是投資管理類信托產(chǎn)品，由客戶即委托人將金錢委托給信托機構(gòu)，由信托機構(gòu)按委托人所設(shè)定的投資意愿框架內(nèi)投資。按照收益的不同，它有兩種基本形式。一種是信托投資，由信托機構(gòu)代為運營信托金，所產(chǎn)生的收益和損失統(tǒng)由委托人負責，與信托機構(gòu)無關(guān)；一種是信托存款，由信托機構(gòu)運用信托金，到期后信托機構(gòu)保證本金安全，并付給委托人一定的利息，如果信托金更有額外的收益，則還要付給委托人一定的紅利，即保本保息又分紅。無論是上述的兩種金錢信托產(chǎn)品或其它形式的信托產(chǎn)品，在當前國內(nèi)外都非常流行，例如我國現(xiàn)在開放式基金和封閉式基金，或西方國家的年金信托，都為人們所熟悉。金錢信托現(xiàn)在已經(jīng)成為信托業(yè)發(fā)展的一個基本方向，其操作方法已經(jīng)基本成熟，通過專門信托立法對其加以規(guī)范是極為必要和可行的。</p> <p> 其次是普通財產(chǎn)管理信托。所謂普通財產(chǎn)，即除金錢之外的動產(chǎn)和不動產(chǎn)，種類非常多，如地產(chǎn)、證券和發(fā)行公司債等等。各種信托業(yè)務(wù)性質(zhì)也有極大的差別，如發(fā)行公司債有資金融通的功能，遺囑信托則往往包含有財產(chǎn)轉(zhuǎn)移和管理的功能。因為各種信托財物標的不同，且信托行為性質(zhì)不同，對于一些常見的可以分別專門制定立法，如遺囑信托。而對于一些并非經(jīng)常的信托業(yè)務(wù)，如壽險信托等等，則可以通過加強第一個層次的信托法和第二個層次的信托業(yè)法，采取兼管的方式，以彌補第三個層次專門立法的不足。</p> <p> 綜上所述，信托的首要特點是靈活性，它起源于對于法律的違背，但它的發(fā)展又需要法律的保障。信托的第二個特點是復(fù)雜性，它涵蓋著眾多紛繁復(fù)雜的業(yè)務(wù)范圍。正是由于這兩個特點，對信托業(yè)進行法制建設(shè)，就需要對信托業(yè)分別劃分監(jiān)管范圍，分而治之，只有這樣，才能有效地監(jiān)督和保障信托業(yè)的健康發(fā)展。</p> <p> 參考文獻：</p> <h2>第5篇：法治新聞?wù)撐姆段?/h2> <p> 摘要：農(nóng)村信用社是支撐農(nóng)業(yè)、農(nóng)業(yè)經(jīng)濟發(fā)展和促進農(nóng)民增收的重要融資部門，長期以來，由于農(nóng)村信用社在管理體制和經(jīng)營方式上受官辦以及地方經(jīng)濟發(fā)展緩慢的影響，導致其資產(chǎn)質(zhì)量嚴重低下，不良資產(chǎn)過高，它制約著農(nóng)村信用社的穩(wěn)健經(jīng)營、良性發(fā)展，影響農(nóng)村信用社經(jīng)濟效益的提高，抑制了農(nóng)村信用社金融主力軍作用的發(fā)揮。而今，在農(nóng)村信用社大改革時期，能否很好地解決不良資產(chǎn)的問題，已成為農(nóng)村信用社改革成敗的關(guān)鍵。因此，農(nóng)村信用社不良資產(chǎn)所引發(fā)的矛盾在這一特定的歷史時期已十分尖銳，研究不良資產(chǎn)的成因及化解對策，具有十分重大的意義。</p> <p> 關(guān)鍵詞：農(nóng)村信用社不良資產(chǎn)信貸管理</p> <p> 0引言</p> <p> 農(nóng)村信用社是地方合作金融機構(gòu)，是農(nóng)村金融體系的重要組成部分，是農(nóng)村金融的基礎(chǔ)，是支持地方經(jīng)濟建設(shè)的主要資金力量和主力軍。但由于種種主客觀原因的影響，使農(nóng)村信用社信貸資產(chǎn)質(zhì)量不高，收益水平很低，制約了對地方經(jīng)濟的支持，阻礙了自身的經(jīng)營和發(fā)展，不少農(nóng)村信用社經(jīng)營狀況舉步維艱，已經(jīng)到了生死存亡的關(guān)鍵時刻。</p> <p> 1農(nóng)村信用社的金融資產(chǎn)狀況及不良資產(chǎn)形成原因</p> <p> 據(jù)對山西的統(tǒng)計情況看，從2001年末到2004年9月末，不良貸款下降了25.8％，不可否認，近幾年山西省農(nóng)村信用社在不良貸款“雙降”工作中采取了許多的辦法和措施，也確實收到了明顯的成效，然而，從統(tǒng)計數(shù)字看，不良貸款的下降主要來源于新發(fā)放貸款的增加，2004年9月末，全省農(nóng)村信用社不良貸款余額上升了2.3億元，雖額度不大，卻不容忽視。[1]</p> <p> 不良資產(chǎn)產(chǎn)生的原因多種多樣：①農(nóng)村經(jīng)濟發(fā)展緩慢，貸款本息難以收回由于受傳統(tǒng)落后的農(nóng)業(yè)耕種觀念的束縛，加之農(nóng)業(yè)受自然條件變化影響較大，給農(nóng)業(yè)增產(chǎn)增收帶來波動。且地方經(jīng)濟由于發(fā)展緩慢，財政狀況始終得不到改善，從而增加了農(nóng)業(yè)貸款的收回難度。②鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)停產(chǎn)倒閉，貸款沉淀成為壞賬鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)停產(chǎn)關(guān)閉是農(nóng)村信用社貸款沉淀形成的主要原因。改革開放以來，沿海開放城市經(jīng)濟發(fā)達地區(qū)，通過大辦鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)，使地方經(jīng)濟有了長足發(fā)展，但有些鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)由于沒有市場，產(chǎn)品沒有銷路，投入資金不足等原因，剛開工就得停產(chǎn)，造成貸款呆賬。③管理體制長期不順，官辦經(jīng)營包袱沉重農(nóng)村信用合作金融屬于互助合作性質(zhì)，在管理體制上長期處于從屬的官辦性質(zhì)，從而導致信用合作機構(gòu)經(jīng)營資產(chǎn)質(zhì)量嚴重低下，負擔沉重。[2]④制度法規(guī)出臺滯后，維權(quán)收貸缺少依據(jù)隨著金融改革的不斷深化，國務(wù)院及立法部門先后出臺了多項金融法規(guī)，但針對農(nóng)村信用社的法律法規(guī)少之又少。[3]⑤涉農(nóng)貸款投放不足，也是農(nóng)村信用社金融資產(chǎn)質(zhì)量低下的一個主要原因由于農(nóng)行與農(nóng)發(fā)行分設(shè)，經(jīng)營資金與政策資金分別由農(nóng)行與農(nóng)發(fā)行按照要求供應(yīng)，但糧棉購銷部門在經(jīng)營上往往很難分清資金使用，基層支行為了保證資金安全，干脆對糧棉收購減少貸款，從而給農(nóng)村信用社收貸收息增加難度。⑥“三農(nóng)”的社會保障體系沒有建立，農(nóng)業(yè)保險弱化農(nóng)村社會保障體系不完善和農(nóng)業(yè)保險弱化，加上農(nóng)村資金供給單一，從而使本身應(yīng)由財政負擔的資金也被間接地轉(zhuǎn)化為金融機構(gòu)的貸款需求。[4]⑦農(nóng)村信用社自身經(jīng)營、管理不善，違規(guī)操作嚴重一是違規(guī)購建固定資產(chǎn)。二是抵債糾紛難以了結(jié)。三是違規(guī)接收和處置抵債資產(chǎn)。四是違規(guī)辦理票據(jù)業(yè)務(wù)。[5]</p> <p> 2提高農(nóng)村信用社金融資產(chǎn)質(zhì)量的對策</p> <p> 提高農(nóng)村信用社的信貸資產(chǎn)質(zhì)量，必須防范與化解并舉，而防范是關(guān)鍵，也就是要首先優(yōu)化增量，其次才是盤活存量。</p> <p> 2.1外部調(diào)節(jié)</p> <p> 2.1.1加大農(nóng)業(yè)資金投入，確保農(nóng)業(yè)增產(chǎn)增收解決“三農(nóng)”問題的關(guān)鍵在于加大對農(nóng)業(yè)資金的投入。國家在免農(nóng)業(yè)稅，減輕農(nóng)民負擔的同時，在制定國家信貸計劃，確定貨幣供應(yīng)總量時，應(yīng)增加農(nóng)業(yè)貸款的計劃比例。應(yīng)通過改進管理，加大其資金投放，最大限度地調(diào)動農(nóng)民從事農(nóng)業(yè)耕種的積極性，切實增加農(nóng)民收入。</p> <p> 2.1.2下大力搞活鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)，全面盤活信貸資金下大力發(fā)展鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)是加快地方經(jīng)濟發(fā)展的有效途徑，[6]當前清收盤活鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)不良貸款，是降低農(nóng)村信用社不良貸款比例，改善農(nóng)村信用社經(jīng)營狀況的根本措施，要運用行政、經(jīng)濟和法律等手段，切實加大清收盤活力度。同時，對那些投資少、見效快的涉農(nóng)鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)，要充分利用現(xiàn)有關(guān)停企業(yè)的廠房設(shè)備，適當增加部分啟動資金，把關(guān)停企業(yè)搞活，從而達到盤活不良貸款、降低不良貸款比例的資金管理目標。</p> <p> 2.1.3建立地方金融資產(chǎn)管理公司，剝離農(nóng)村信用社的不良資產(chǎn)國家成立了資產(chǎn)管理公司，對四大國有商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)進行剝離，這使農(nóng)村信用社在市場競爭中處于十分不利的地位，并且國有商業(yè)銀行不良資產(chǎn)的剝離對農(nóng)村信用社的信用體系帶來很大的沖擊。因此，十分有必要建立地方金融資產(chǎn)管理公司，剝離農(nóng)村信用社的不良資產(chǎn)。[7]</p> <p> 2.2內(nèi)部控制</p> <p> 2.2.1對貸款發(fā)放的決策程序也即貸款的審批過程進行控制目前國有商業(yè)銀行的貸款審批主要采取部門負責，集體（審貸委員會）審批。農(nóng)村信用社有其自身的特點，應(yīng)吸納其他銀行的優(yōu)點，采取更靈活的審貸制度，針對不同的客戶和不同種類的貸款，制定不同的辦法。[8]</p> <p> 另外，在貸款發(fā)放的決策過程中，對行業(yè)、企業(yè)或項目的風險度的評估和識別至關(guān)重要。</p> <p> 2.2.2建立激勵和約束制度，把不良貸款“抓降”工作落到實處激勵機制是提高信貸資產(chǎn)質(zhì)量和搞好其它工作的動力。具體來說包括四種激勵：一是精神激勵。二是崗位激勵。三是政策激勵。四是物質(zhì)激勵。[7]</p> <p> 另外，做好貸前調(diào)查、貸時審查、貸后檢查“三查”工作，對貸款實施嚴格的跟蹤管理，同時內(nèi)控部門要做好監(jiān)督工作，對在貸款營運過程中違規(guī)違法現(xiàn)象要嚴加查處，發(fā)現(xiàn)問題要查到底，而對造成貸款損失、形成不良資產(chǎn)的，要實行嚴格的“問責制”，給予一定的處罰，按其過錯追究其一定比例的損失賠償責任。[8]</p> <p> 2.2.3全力清收盤活不良資產(chǎn)每一筆不良貸款，都有它具體的數(shù)額和形成的原因，要摸清底子，對數(shù)額、盤活清收難易程度分類排隊，設(shè)立臺帳，先易后難，分別采取行政、經(jīng)濟、法律等手段，全力清收盤活。</p> <p> 2.2.4推進小額信貸試點，加快郵政儲蓄改革重視小額農(nóng)貸，這是很多農(nóng)村信用社用實踐得來的經(jīng)驗，也是農(nóng)村信用社生存和發(fā)展的必由之路。小額農(nóng)業(yè)貸款，風險低，周轉(zhuǎn)快，可穩(wěn)步提高農(nóng)村信用社收入，還可從社會上廣泛吸收社員，增加農(nóng)村信用社資本金，提高農(nóng)村信用社抗風險能力。同時，努力把郵政儲蓄辦成社區(qū)性金融機構(gòu)，有利于激活農(nóng)村金融市場，進一步引導民間融資規(guī)范化發(fā)展。</p> <p> 2.2.5把好大額貸款發(fā)放關(guān)，加大對抵債資產(chǎn)的管理以資抵債是信用社對無法以貨幣資金收回的貸款，以信貸資產(chǎn)換取貸款企業(yè)或自然人的固定資產(chǎn)、流動資產(chǎn)及無形資產(chǎn)，通過出售、轉(zhuǎn)讓所得價值或出租的租金收入抵償貸款本息的一種方法。根據(jù)《擔保法》的規(guī)定，以債權(quán)變產(chǎn)權(quán)是化解現(xiàn)存不良資產(chǎn)的一個重要而有效的方式，是盤活不良貸款的重要手段?？h級聯(lián)社資產(chǎn)管理部門應(yīng)當履行好切實的管理職責。在處置時既要堅持合規(guī)、公開、公平的原則，又要采取靈活多樣的處置方式，加速抵債資產(chǎn)的處置防止抵債資產(chǎn)隱性流失。[9]</p> <p> 2.2.6加強對票據(jù)置換的管理，關(guān)注新增貸款質(zhì)量控制農(nóng)村信用社經(jīng)營和管理好央行票據(jù)置換的不良貸款，不僅會改善自身的經(jīng)營狀況，而且可以增強其抗御風險的能力。[10]同時，必須高度關(guān)注和預(yù)警農(nóng)村信用社完成“票據(jù)置換”之后的發(fā)展問題，使之沿著正確的軌道，實現(xiàn)持續(xù)、穩(wěn)定、健康發(fā)展。</p> <p> 無論從近期的央行票據(jù)兌付來看，還是著眼于未來農(nóng)信社的長遠發(fā)展，各級農(nóng)村信用社都應(yīng)從由資產(chǎn)負債規(guī)模管理向以風險為本、資本約束的經(jīng)營理念轉(zhuǎn)變，更要重視對新增不良貸款質(zhì)量的控制，以保證金融資產(chǎn)質(zhì)量。</p> <p> 2.2.7建立和完善信貸市場退出管理制度農(nóng)村信用社為了資金營運的安全，可以從一些信用度差、不良資產(chǎn)占比高的高風險信貸市場退出來，把有限的資金投放到優(yōu)質(zhì)客戶、優(yōu)質(zhì)市場中去，實現(xiàn)資源的優(yōu)化配置。這樣可以避免農(nóng)村信用社高風險經(jīng)營，也使政府認識到農(nóng)村信用社支持地方經(jīng)濟發(fā)展的重要作用，從而去改良自己所轄區(qū)域的信用環(huán)境和行政作風。</p> <p> 3總結(jié)</p> <p> 真正解決農(nóng)村信用社不良資產(chǎn)的問題，扶植農(nóng)民使農(nóng)村信用在建設(shè)社會主義新農(nóng)村中發(fā)揮更加積極的作用。</p> <p> 參考文獻：</p> <p> [1]李穎珠.淺談農(nóng)村信用社信貸風險控制.金融參考.2005年第12期.</p> <p> [2]黃俊.不良貸款未能真實體現(xiàn)的成因與對策.金融參考.2005年第8期.</p> <p> [3]張吉光.深化農(nóng)村信用社改革的政策建議.金融與保險.2007年第1期.</p> <p> [5]胡友富，朱峰.農(nóng)村信用社非信貸資產(chǎn)管理中存在的四個問題.金融參考.2005年第4期.</p> <p> [6]皇震.關(guān)于農(nóng)村信用社隱性信貸資產(chǎn)風險問題的調(diào)研.金融參考.2005年第8期.</p> <p> [7]謝平.中國農(nóng)村信用社體制改革的爭論.金融研究.2003年第1期.</p> <p> [8]陸磊.走在十字路口的農(nóng)村信用社改革.南方金融.2005年第10期.</p> <h2>第6篇：法治新聞?wù)撐姆段?/h2> <p> 黨和國家提出了要改革和創(chuàng)新社會管理體制，并明確了在社會管理創(chuàng)新中“法治保障”要求。那么，社會管理創(chuàng)新需要從以下兩個方面推進，首要方面是理念的更新，另一個是方式方法上的轉(zhuǎn)變。當前社會管理的方式存在一個顯著的矛盾性發(fā)展，即管理設(shè)備與技術(shù)越來越先進，然而管理手段卻依然像過去那樣粗放與粗暴，暴力執(zhí)法經(jīng)常被人們所詬病。究其原因是，雖然社會管理設(shè)備的性能是提高了，但我們在社會管理理念上卻沒有與時俱進，作相應(yīng)的調(diào)整與轉(zhuǎn)變。如，我們早就提出了依法行政，建設(shè)法治政府，但是有些管理者和執(zhí)法者缺乏嚴格依法辦事的精神，把法律當作管理老百姓的工具，某法律對自己的管理工作有利則要依法執(zhí)行，如果對己不利則放置一邊。他們?nèi)匀粵]有從最為根本的觀念上進行轉(zhuǎn)變，對社會管理法治理念存在諸多誤區(qū)。中央已提出要用法治思維武裝領(lǐng)導干部和管理者的頭腦，要用法治方法化解社會矛盾，但由于法治理念未及時更新，尚未來得及對社會管理法治的支撐要素做出相應(yīng)的調(diào)整。而社會管理法治理念的及時更新，則為社會管理創(chuàng)新提供動力與引導，促成社會管理創(chuàng)新內(nèi)外部動力的一種及時回應(yīng)，這種回應(yīng)反過來又會促進社會管理創(chuàng)新穩(wěn)步推進。</p> <p> 二、法治理念更新是社會管理創(chuàng)新的先導</p> <p> 前已述及，我國現(xiàn)階段社會管理創(chuàng)新需要理念的更新及社會管理方法與方式的轉(zhuǎn)變。理念的更新是首要的，這是因為理念更新是行動創(chuàng)新的先導，人們的思想和眼光決定人們的行為選擇。一個沒有法治思維的領(lǐng)導干部，很難想象他在解決所遭遇的社會管理問題時會想到用法律解決問題;人們具有不同的法治理念，就會對社會管理中的問題與做法有不同的認識，就會形成不同的法治實踐效果。在目前社會管理創(chuàng)新不斷推進的進程中，我們必須樹立與之相適應(yīng)的現(xiàn)代法治理念，以全新的思維與眼光來體察社會，認識自己，以避免在社會管理創(chuàng)新過程中發(fā)生重大偏差，把社會管理創(chuàng)新引向歧途。實現(xiàn)民主和善治是社會管理創(chuàng)新的目標，為此，我們必須要嚴格依法辦事，依照法律和制度管理社會;而這需要一種全新的社會管理法治理念的指引。哈耶克指出，“法治的意思就是指政府在一切行動中都受到事前規(guī)定并宣布的規(guī)則的約束”。①換句話說，政府必須要法律的框架內(nèi)活動，其社會管理的權(quán)限和職責必須由法律授予，在社會管理過程既不能越權(quán)、也不能濫用權(quán)力、更不能怠行職責;要形成“權(quán)為民所授”、“權(quán)為民所用”，以及權(quán)力的行使由人民進行監(jiān)督的意識與氛圍。如果在社會管理創(chuàng)新中還固守原來的理念，如“權(quán)大于法”、“把法律作為管理和控制社會的國家”、“不嚴格依法辦事”等，將會把社會管理創(chuàng)新引向歧途，無法達到社會管理創(chuàng)新的目的。</p> <p> 三、法治理念更新是規(guī)范和保障社會管理權(quán)力的需要</p> <p> 社會管理政策的決定者和執(zhí)行者均具有一定的權(quán)力，因而存在著社會管理權(quán)力侵害相對人權(quán)利的可能性，這已被現(xiàn)實中大量實例所證明。因此需要對社會管理權(quán)力進行必要的規(guī)制，其實規(guī)制也是一種保障。為達到規(guī)范和保障社會管理權(quán)力的目的，需要進行兩個方面的工作:一是對社會管理人員進行法治理念教育，用正確的法治理念能夠武裝其頭腦，使社會管理者樹立依法行使權(quán)力和注重保障相對人權(quán)利等正確的社會管理的法治觀，遠離與排斥超越職責范圍行使權(quán)力、濫用權(quán)力、侵害相對人權(quán)益的行為。二是將正確的法治理念具化于具體的社會管理制度和機制中，使社會管理的各項制度與決策能夠體現(xiàn)現(xiàn)代法治觀的要求，能真正保障公民權(quán)利。對社會管理相對人而言，具備正確的法治理念也非常重要。社會管理創(chuàng)新必須要保護相對人合法權(quán)益，這當然要求管理人員在進行管理活動時依法而為和自我克制，也需要相對人對法治理念的接受與理解，才能在權(quán)益被侵害時具有依法維權(quán)的意識，能采用合法方式維權(quán)，這樣才有利于社會和諧與穩(wěn)定。</p> <p> 四、市民社會的良性成長需要全新的法治理念</p> <p> 在我國改革開放以前，政府是社會管理的唯一主體，包括人們的衣食住行等在內(nèi)的社會生活各個方面均由政府統(tǒng)一安排和管理。但是，隨著改革開放的不斷深入和市場經(jīng)濟的逐步完善，我國的經(jīng)濟與社會均發(fā)生了深刻變化，經(jīng)濟發(fā)展是日新月異，社會結(jié)構(gòu)日益多元，人們的訴求更加多樣，利益格局日趨復(fù)雜。傳統(tǒng)的“全能型政府”、由政府大包大攬的管理模式的弊端日益凸顯，已越來越不能適應(yīng)經(jīng)濟社會發(fā)展的需要。社會管理模式進行變革和創(chuàng)新是呼之欲出。于是，國家權(quán)力逐漸從一些領(lǐng)域退出，逐步構(gòu)建起職能范圍適度、組織規(guī)模適中的政府，在管理中是提供引導、指導與服務(wù)。</p> <p> 五、政府職能轉(zhuǎn)變及法治政府的建立需要更新法治理念</p> <p> 我國傳統(tǒng)的治理模式是以行政機關(guān)為主體，采用強制命令等行政手段進行社會管理。一方面政府大包大攬，包打天下，另一方面政府應(yīng)負責的公共職能卻長期履行不到位;一方面政府承擔一些不該管也管不好的社會事務(wù)，另一方面應(yīng)該由政府履行的一些社會管理職能卻沒有得到很好的落實。這說明倚重行政手段的傳統(tǒng)社會管理模式是弊端叢生。經(jīng)濟市場化、利益格局的多元化、市民社會的生成與發(fā)展等社會結(jié)構(gòu)的變化促使政府要轉(zhuǎn)變職能，要求變革傳統(tǒng)的“一元化”的自上而下的管理模式，打破政府發(fā)號施令、群眾被動接受的單向管理方式;我們要順應(yīng)社會結(jié)構(gòu)發(fā)生的新變化重新為政府定位，形成多元多維、社會協(xié)同的社會管理新格局;形成公民人人參與管理，服從管理，并從中受益的格局。這需要全新的法治理念，建立法治政府，政府需依法治理，不能越權(quán)、不能濫權(quán)、更不能怠行職責。公民需要依法參與管理活動，依法享有權(quán)利履行義務(wù)，最終，在社會管理中充分體現(xiàn)民主，使社會管理成為政府與公民之間雙向的互動的活動，政府與公民達到真正意義上的合作。</p> <p> 六、結(jié)語</p> <h2>第7篇：法治新聞?wù)撐姆段?/h2> <p> [關(guān)鍵詞]融資制度制度創(chuàng)新短期融資渠道權(quán)益性融資債務(wù)性融資</p> <p> 一、整體制度演進下的證券公司融資制度創(chuàng)新</p> <p> 中國資本市場經(jīng)過十多年的發(fā)展已跨過了制度奠基階段，進入了市場化的轉(zhuǎn)軌階段。（注：參見陳紅：《制度創(chuàng)新——中國資本市場成長的動力》，《管理世界》2002年第4期。）轉(zhuǎn)軌時期的中國資本市場在發(fā)展的過程中要面對各種歷史遺留問題與市場化要求之間的劇烈而又無法繞開的矛盾和沖突，而要逐步化解這些矛盾和沖突，整體制度演進就成為我國資本市場可持續(xù)發(fā)展的必然選擇。</p> <p> 在中國資本市場整體制度快速演進的背景下，伴隨著市場化步伐的不斷加快，制度創(chuàng)新已成為資本市場發(fā)展的主旋律。與此相對應(yīng)，作為資本市場重要金融中介之一的證券公司，其制度創(chuàng)新的步伐卻一直停滯不前。與獲得跨越式發(fā)展的資本市場相比，（注：我國資本市場經(jīng)過短短十多年的發(fā)展，邁過了西方發(fā)達國家數(shù)百年的歷程。）由于融資機制的缺失，我國證券公司的發(fā)展面臨著極大的制度困境，突出的表現(xiàn)之一是證券公司資本金規(guī)模偏小、資產(chǎn)質(zhì)量差、資產(chǎn)擴張基礎(chǔ)薄弱。截至2004年3月底，我國共有券商129家，注冊資本總額1250億元，平均注冊資本9.67億元，（注：參見《我國共有證券公司129家券商注冊資本達1250億元》，/system/2004/04/07/000763892.shtml.）其中規(guī)模最大的海通證券注冊資本僅為87.34億元。相比之下，西方發(fā)達國家投資銀行的平均資本規(guī)模為幾十億美元，而一些著名投資銀行的資產(chǎn)規(guī)模更是龐大，如美國最大的投資銀行之一摩根士坦利，其資產(chǎn)總額折合人民幣為6萬億元，凈資產(chǎn)總額為3551億元，收入總額為2457億元，分別是我國所有證券公司資產(chǎn)總額的12倍，凈資產(chǎn)總額的3倍，收入總額的10倍。（注：參見巴曙松：《證券公司渴盼融資補血》，.）由此可見，資金實力弱小可以說是我國證券公司的最大弱勢。不僅如此，我國證券公司還普遍存在著資產(chǎn)質(zhì)量差、資產(chǎn)流動性低的問題。過少的資本金和較差的資產(chǎn)質(zhì)量直接限制了券商的資產(chǎn)擴張能力和業(yè)務(wù)拓展能力。我國證券公司的發(fā)展面臨著制度困境的另一突出表現(xiàn)是券商的機構(gòu)數(shù)量過多、行業(yè)集中度低，難以形成規(guī)模效應(yīng)。目前，我國有129家專營證券業(yè)務(wù)的券商，兼營證券業(yè)務(wù)的信托投資公司、財務(wù)公司、融資租賃公司和證券經(jīng)營部則數(shù)以千計。各機構(gòu)分散經(jīng)營，各自為戰(zhàn)，導致了低效的無序競爭。據(jù)測算，我國最大的三家券商的注冊資本總額占行業(yè)總額約10%，利潤占行業(yè)總額不足20%，（注：參見夏勇、盛艷華：《我國投資銀行存在的問題及對策建議》，《計劃與市場探索》2003年第7期。）雖初步顯示規(guī)模效應(yīng)，但與西方發(fā)達國家的幾大投資銀行相比，仍有很大差距。</p> <p> 資本金是金融中介機構(gòu)實力的象征，也是公眾信心的基礎(chǔ)，更是防范經(jīng)營風險的最后一道防線。而規(guī)?；馕吨杀镜慕档?、效率的提高和競爭力的增強。證券公司能否在較短時間內(nèi)實現(xiàn)經(jīng)營規(guī)模的高速擴張，是一個亟待解決的問題，它關(guān)系到我國證券公司未來能否在競爭日益激烈的環(huán)境內(nèi)生存和發(fā)展。為擴充資本、實行規(guī)模化經(jīng)營，證券業(yè)必須打造業(yè)內(nèi)的“航母”。面對如此迫切的市場需求，在資本市場整體制度創(chuàng)新加速的背景下，證券公司融資制度創(chuàng)新就顯得尤為重要。在中國目前的金融體制下，證券公司融資制度的創(chuàng)新，具體是指券商融資渠道的多元化和融資機制的市場化。這是針對我國傳統(tǒng)計劃經(jīng)濟體制下企業(yè)非常單一的融資方式和行政化的融資機制以及證券公司融資渠道仍較狹窄、融資機制仍帶有較多行政色彩的現(xiàn)狀提出來的金融改革深化問題之一。在金融創(chuàng)新之后，隨之而來的往往是法律制度的創(chuàng)新，法律制度的創(chuàng)新可以為金融創(chuàng)新提供必要的條件和空間。證券公司融資制度的創(chuàng)新，即融資渠道多元化和融資機制市場化絕不只是一個技術(shù)層面的問題，它首先而且主要是制度層面的問題。因為融資渠道多元化、融資機制市場化必須以整個宏觀金融管理體制和銀行金融機構(gòu)的改革為前提，同時還要以政府管理職能的改革為前提，而且在很大程度上還受宏觀資本市場的發(fā)育和完善狀況的制約。由于這種創(chuàng)新不僅有利于資本市場的發(fā)展與壯大，而且更有利于金融體制的創(chuàng)新，同時對金融市場也起著重要的補充作用，因此它實際上包含于金融創(chuàng)新這個范疇之中，是金融創(chuàng)新在資本市場領(lǐng)域內(nèi)的具體體現(xiàn)。證券公司融資制度創(chuàng)新同時也是法律制度的創(chuàng)新。在開拓證券公司多樣化融資渠道和推進融資機制市場化的改革進程中，我們必須修訂現(xiàn)行法律體系中對券商融資的種種不合理限制，以立法促發(fā)展，為證券公司的發(fā)展創(chuàng)造更廣闊的發(fā)展空間和更寬松的發(fā)展環(huán)境，進而為我國資本市場培育真正意義上的國際化投資銀行創(chuàng)造條件。</p> <p> 二、證券公司融資法律規(guī)制分析</p> <p> 分業(yè)經(jīng)營背景下的謹慎監(jiān)管、貨幣市場與資本市場的界線分明、法律制度上的融資障礙等，這些都一直是證券公司融資機制缺失的主要原因。要打造證券業(yè)內(nèi)的“航母”，關(guān)鍵是要解決券商融資渠道短缺的問題，而準確認識阻礙證券公司融資機制變革的法律障礙，是我國證券公司融資機制變革的前提條件。以下容筆者對目前規(guī)制我國證券公司融資制度的重要法律法規(guī)加以簡析。</p> <p> （一）《中華人民共和國證券法》（以下簡稱《證券法》）對證券公司融資資金來源的規(guī)制</p> <p> 《證券法》上有關(guān)證券公司融資渠道的條款有很多，如第36條、第73條、第124條、第132條、第133條和第142條等。這些法條的內(nèi)容概括起來有三：一是規(guī)定證券公司不得從事向客戶融資或者融券的證券交易活動；二是規(guī)定客戶交易結(jié)算資金必須全額存入指定的商業(yè)銀行，嚴禁證券公司挪用客戶交易結(jié)算資金；三是規(guī)定證券公司的自營業(yè)務(wù)必須使用自有資金和依法籌集的資金，嚴格禁止銀行資金違規(guī)流入股市。由此可見，《證券法》嚴格禁止資本市場上的證券信用交易，同時只是對證券公司幾種非法的資金來源作了界定，但并沒有規(guī)定證券公司合法資金來源的種類。雖然這給證券公司融資的實際操作帶來了一定的難度，因為證券公司現(xiàn)在占用資金的法律地位還有待明確，但畢竟為以后具體細則的制定留下了一定的制度空間。</p> <p> （二）證券公司進入銀行間同業(yè)市場的法律規(guī)制</p> <p> 1999年10月13日，中國人民銀行總行的《證券公司進入銀行間同業(yè)市場管理規(guī)定》（以下簡稱《管理規(guī)定》）指出，經(jīng)中國證監(jiān)會推薦、中國人民銀行總行批準，符合條件的券商可以成為全國銀行間同業(yè)市場成員，進行同業(yè)拆借和國債回購業(yè)務(wù)。該規(guī)章的出臺，對于進一步發(fā)展貨幣市場、適當拓寬證券公司的融資渠道、促進貨幣市場與資本市場的協(xié)調(diào)發(fā)展發(fā)揮了重大的作用。《管理規(guī)定》規(guī)定了證券公司進入銀行間同業(yè)市場的準入條件。主要有：（1）資本充足率達到法定標準；（2）符合《證券法》要求，達到中國證監(jiān)會提出的不挪用客戶保證金標準；（3）業(yè)務(wù)經(jīng)營規(guī)范、正常，按會計準則核算，實際資產(chǎn)大于實際債務(wù)；（4）內(nèi)部管理制度完善，未出現(xiàn)嚴重違規(guī)行為。除符合以上基本條件外，還有特別的資格認定，包括：（1）在任何時點上其流動比率不得低于5%；（注：流動比率=流動資本/公司總負債×100%.流動資本包括國債、可在全國銀行間同業(yè)市場流通的其他債券、自營股票、銀行存款和現(xiàn)金（含交易清算資金），已被用于回購融資的國債和其他債券不得計入流動資本。公司總負債取其前12個月末的負債額的平均值。）（2）公司凈資本不得低于2億元；（注：凈資本=凈資產(chǎn)-（固定資產(chǎn)凈值+長期投資）×30%-無形及遞延資產(chǎn)-提取的損失準備金-中國證監(jiān)會認定的其他長期性或高風險資產(chǎn)。）（3）負債總額（不包括客戶存放的交易結(jié)算金）不得超過凈資產(chǎn)的8倍；（4）達到中國證監(jiān)會關(guān)于證券經(jīng)營機構(gòu)自營業(yè)務(wù)風險管理規(guī)定的其他有關(guān)標準。從上述規(guī)定來看，由于較高的市場準入門檻和資格的限制，一些具有歷史問題的老證券公司和大量的經(jīng)紀類證券公司無法進入銀行間同業(yè)市場。而央行允許這些未能進入同業(yè)市場的券商所做的隔夜拆借業(yè)務(wù)，（注：《管理規(guī)定》第13條規(guī)定：“未成為全國銀行間同業(yè)市場成員的證券公司，仍按原規(guī)定，由其總部進行一天的同業(yè)拆借業(yè)務(wù)，在雙方交易前須報所在地人民銀行分支行備案，否則按違規(guī)處理?！保┍M管其利率低于同期銀行貸款水平，但由于受融資期限短、融資用途固定兩項因素限制，目前基本很少被這些券商用作融資渠道，所以上述這些證券公司的短期融資渠道十分狹窄。少數(shù)有幸進入銀行間同業(yè)拆借市場的證券公司，在具體的融資業(yè)務(wù)操作上仍有相當多的約束，主要的限制條款有：（1）期限的限制：成為全國銀行間同業(yè)市場成員的證券公司的拆入資金最長期限為7天，拆出資金期限不得超過對手方的由人民銀行規(guī)定的拆入資金最長期限；債券回購的最長期限為1年。同業(yè)拆借和債券回購到期后均不得展期。（2）融資額度控制：成為全國銀行間同業(yè)市場成員的證券公司拆入、拆出資金余額均不得超過實收資本金的80%，債券回購資金余額不得超過實收資本金的80%.（3）資金使用途徑的限制：如自營股票質(zhì)押貸款只能用于營業(yè)部網(wǎng)點建設(shè)等等。因此，在這些條款的限制下，《管理規(guī)定》雖然開辟了證券公司的短期融資渠道，但由于種種原因，通過這一渠道所融得的短期資金仍無法滿足證券公司的實際資金需要，不少證券公司對這些短期融資渠道的實際使用頻率并不高。</p> <p> （三）證券公司有關(guān)增資擴股的法律規(guī)制</p> <p> 1999年3月，中國證監(jiān)會的《關(guān)于進一步加強證券公司監(jiān)管的若干意見》規(guī)定券商增資擴股應(yīng)當具備嚴格的條件，如：（1）距前次募集資金1年以上；（2）申請前3年連續(xù)盈利，且3年平均凈資產(chǎn)收益率不低于10%；（3）申請前2年公司無重大違法違規(guī)行為，財務(wù)會計文件無虛假記載；（4）新增股本的5%以上為公積金轉(zhuǎn)增。2001年11月，中國證監(jiān)會出臺了《關(guān)于證券公司增資擴股有關(guān)問題的通知》，放寬了券商增資擴股的條件限制，認為：“證券公司增資擴股屬于企業(yè)行為。凡依法設(shè)立的證券公司均可自主決定是否增資擴股，中國證監(jiān)會不再對證券公司增資擴股設(shè)置先決條件?！迸c原有政策相比，此次出臺的政策取消了對券商增資擴股的限制性規(guī)定，簡化了程序，增資擴股的申報、審核也更透明公開。由于證券公司的增資擴股相對于改制上市來說，程序較為簡單，過程也不太復(fù)雜，廣大券商更易接受。因此，在政策的支持下，增資擴股一度成為證券公司募集中長期資金的主要捷徑。雖然私募增資擴股融資方式為券商的發(fā)展作出了巨大的貢獻，但2001年6月以來，由于證券市場行情疲弱、證券行業(yè)虧損面提高，（注：以2002年為例，我國券商的虧損面高達85%，虧損金額總計逾400億元。）目前券商增資擴股出現(xiàn)了相當大的困難，甚至有些原來參股證券公司的機構(gòu)也退出了證券行業(yè)。因此，開辟新的中長期融資渠道，是證券公司生存發(fā)展的燃眉之急。</p> <p> （四）證券公司有關(guān)股票質(zhì)押貸款的法律規(guī)制</p> <p> 2000年2月，中國人民銀行和中國證監(jiān)會聯(lián)合《證券公司股票質(zhì)押貸款管理辦法》，允許符合條件的綜合類券商經(jīng)批準可以自營股票和證券投資基金券作抵押向商業(yè)銀行借款。但借款人通過股票質(zhì)押貸款所得資金的用途，必須符合《證券法》的有關(guān)規(guī)定；股票質(zhì)押貸款期限最長為6個月，到期后不得展期。質(zhì)押率由貸款人依據(jù)被質(zhì)押的股票質(zhì)量及借款人的財務(wù)和資信狀況與借款人商定，但股票質(zhì)押率最高不能超過60%；貸款人發(fā)放的股票質(zhì)押貸款余額，不得超過其資本金的15%；對一家證券公司發(fā)放的股票質(zhì)押貸款余額，不得超過其資本金的5%.該辦法允許符合條件的券商以自營的股票和證券投資基金券作抵押向商業(yè)銀行借款，從而為券商提供了新的融資來源。但是證券公司對此并無太高的積極性。這里除去申請手續(xù)煩瑣外，（注：證券公司向銀行申請抵押貸款的程序比較復(fù)雜，從立項申請、資信調(diào)查、逐級上報、審批下達、證券凍結(jié)到資金撥付，周期比較長，估計會超過一個多月，因此這種融資方式一般只有在證券公司需要獲得長期資金的情況下才會加以運用。）主要原因是這種方式在現(xiàn)階段還存在許多問題。首先，根據(jù)《證券法》的規(guī)定，券商股票質(zhì)押貸款所得資金——銀行資金是不能流入股市的。也就是說，券商無法通過這種融資方式來擴大自營資金的規(guī)模，因此其融資熱情有限。其次，只有綜合類券商自營的股票才能用于質(zhì)押貸款，證券公司出于保密的原因也不愿采用質(zhì)押方式獲得貸款。再次，券商以股票質(zhì)押貸款，如遇上股票市價下跌，超過了商業(yè)銀行規(guī)定的警戒線，將被商業(yè)銀行要求強行平倉，從而會造成券商所不愿看到的實際虧損，這也挫傷了證券公司參與股票質(zhì)押貸款的積極性。最后，管理層對該項業(yè)務(wù)作了較嚴格的資格認定，目前我國只有部分券商獲準進行股票質(zhì)押貸款業(yè)務(wù)。</p> <p> （五）證券公司發(fā)行金融債券的法律規(guī)制</p> <p> 2003年10月8日，《證券公司債券管理暫行辦法》（以下簡稱《暫行辦法》）正式實施。該《暫行辦法》允許符合條件的證券公司在報經(jīng)中國證監(jiān)會批準的前提下，向社會公募或向合格投資者定向發(fā)行債券?！稌盒修k法》的出臺，對于拓寬券商融資渠道、改善券商資本結(jié)構(gòu)、提高證券業(yè)規(guī)范經(jīng)營水平都將發(fā)揮重要作用。不過我們也應(yīng)看到，《暫行辦法》具有明顯的階段性特征，主要體現(xiàn)在：（1）《暫行辦法》對融資主體的約束性規(guī)定、對券商債券融資合約某些內(nèi)容的規(guī)定，顯示出監(jiān)管者對券商與投資人具體契約的深度介入，從而使券商與投資人簽訂的具體融資合約的公共部分增大。雖然在《暫行辦法》中也有這樣的規(guī)定：“中國證監(jiān)會對本期債券發(fā)行的批準，并不表明其對本期債券的投資價值作出了任何評價，也不表明對本期債券的投資風險作出了任何判斷”，但這還是會使部分投資者對債券質(zhì)地的判斷依賴于中國證監(jiān)會對債券發(fā)行的“把關(guān)”。（2）比較國外關(guān)于券商發(fā)行債券的法律，《暫行辦法》對我國證券公司發(fā)債主體的規(guī)定更為嚴格，對發(fā)債的具體條件也有較強的硬性規(guī)定。（3）券商發(fā)債資格認定仍較多地使用傳統(tǒng)的財務(wù)指標硬性規(guī)定。如證券公司發(fā)行債券應(yīng)符合《公司法》的有關(guān)規(guī)定，即：累計債券總額不超過公司凈資產(chǎn)額的40%；公開發(fā)行債券的證券公司應(yīng)為綜合類證券公司，最近一期期末經(jīng)審計的凈資產(chǎn)不低于10億元，最近一年盈利；定向發(fā)行債券的證券公司最近一期期未經(jīng)審計的凈資產(chǎn)不低于5億元；等等。這樣的規(guī)定，往往不能及時有效地揭示券商的財務(wù)風險，達不到事中監(jiān)管的目的，也不符合國際化的趨勢。（4）《暫行辦法》對券商發(fā)債時機的選擇沒有作出靈活規(guī)定，不利于券商根據(jù)市場情況和自身條件，靈活選擇發(fā)債時機，以規(guī)避發(fā)行失敗的風險。同時，按照現(xiàn)行有關(guān)規(guī)定，證券公司債券融資的利率浮動區(qū)間為同期存款利率之上的20—40%，發(fā)行手續(xù)費率一般為2.5%，債券融資的成本相對最高。但對于券商而言，債券融資方式的最大優(yōu)點是融資期限長、融資規(guī)模大，更能順應(yīng)目前我國證券公司業(yè)務(wù)周期長期化、業(yè)務(wù)發(fā)展多元化趨勢，因此債券融資方式比較適合綜合類券商中規(guī)模大、信譽高、經(jīng)營好的證券公司采用，但不適合作為所有券商的常規(guī)融資手段。（注：參見巴曙松：《拓展券商融資渠道獲重大突破》，《中國證券報》2004年2月4日。）</p> <p> 三、拓寬證券公司融資渠道的法律思考</p> <p> 2004年1月，國務(wù)院的《關(guān)于推進資本市場改革開放和穩(wěn)定發(fā)展的若干意見》（以下簡稱《若干意見》）在涉及中國資本市場改革與發(fā)展的一系列重大問題上取得了重要突破。其第3條明確提出：“拓寬證券公司融資渠道。繼續(xù)支持符合條件的證券公司公開發(fā)行股票或發(fā)行債券籌集長期資金。完善證券公司質(zhì)押貸款及進入銀行間同業(yè)市場管理辦法，制定證券公司收購兼并和證券承銷業(yè)務(wù)貸款的審核標準，在健全風險控制機制的前提下，為證券公司使用貸款融通資金創(chuàng)造有利條件?！边@是迄今為止，法律法規(guī)首次對證券公司融資渠道予以清晰的界定，這也標志著監(jiān)管當局對證券公司融資的態(tài)度發(fā)生了轉(zhuǎn)折性的變化。筆者認為，全面修改限制證券公司融資的法律制度迫在眉睫。</p> <p> （一）《證券法》面臨重大修改</p> <p> 1998年通過的《證券法》在當時嚴格的分業(yè)經(jīng)營與分業(yè)監(jiān)管的背景下，在證券公司融資渠道上設(shè)立了貨幣市場與資本市場之間的“防火墻”，嚴格限制證券公司開展融資與融券的信用交易。在證券市場的起步階段，如果允許信用交易，將會助長投機，不利于培養(yǎng)理性投資者，同時會加劇市場的波動和風險，并可能引發(fā)市場危機。因此，《證券法》禁止證券公司開展信用交易具有必要性，禁止信用交易能保證市場穩(wěn)定和保護交易者利益。但隨著時間的推移，西方發(fā)達國家金融混業(yè)經(jīng)營的潮流逐漸影響到我國，貨幣市場與資本市場之間加強協(xié)調(diào)的呼聲也越來越高。在此背景下，自2002年11月起，《證券法（修改稿）》的第二稿開始在業(yè)內(nèi)部分機構(gòu)中征求意見。據(jù)了解，此次征求意見的《證券法（修改稿）》在多處作了重大修改?，F(xiàn)行《證券法》中限制“銀行資金入市”、“股票質(zhì)押貸款”、“國有企業(yè)炒作股票”的有關(guān)條款皆在擬定刪除之列。有關(guān)客戶融資、質(zhì)押貸款的多條限制條款得到原則性修改。例如，禁止證券公司向客戶融資、融券的《證券法》第35條擬修改為：“證券經(jīng)營機構(gòu)可以為客戶提供融資融券服務(wù)，具體方法由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)制定?！薄蹲C券法》的重大修改，特別是涉及證券公司融資、融券條款的修訂，將為證券公司的發(fā)展提供更廣闊的空間，有助于國際化大投資銀行的構(gòu)建。同時，在我國證券市場上引進證券融資、融券交易制度是我國證券市場穩(wěn)定發(fā)展和改革開放的一項基礎(chǔ)性制度創(chuàng)新，是完善證券市場機能的積極舉措，是進一步推進金融產(chǎn)品創(chuàng)新的重要環(huán)節(jié)，對投資者、證券公司、商業(yè)銀行以及證券市場的長遠發(fā)展都具有積極作用。</p> <p> （二）完善證券公司短期融資渠道的法律規(guī)制</p> <p> 在現(xiàn)有的法律規(guī)制下，證券公司可以通過同業(yè)拆借、國債回購和質(zhì)押貸款等方式進行短期融資。但由于種種制度障礙，我國券商的短期融資渠道利用效率并不高，也無法滿足廣大券商對短期流動資金的渴求。管理層應(yīng)考慮逐步放寬對短期融資渠道的限制，并完善相關(guān)法律法規(guī)，使短期融資渠道發(fā)揮最大效用。首先，在銀行間同業(yè)拆借市場，應(yīng)逐步降低證券公司的準入門檻，讓場外半數(shù)以上券商中的合標者（注：在全國129家券商中，獲準進入銀行間同業(yè)拆借市場的資格券商只有55家，場外券商占到半數(shù)以上。）進入銀行間同業(yè)拆借市場擴充融資渠道；適當延長拆借期限，允許同業(yè)拆借到期后可適當展期，同時可考慮增加7天至6個月同業(yè)拆借品種；放寬證券公司同業(yè)拆借余額的最高限額，擴大同業(yè)拆借的資金規(guī)模；適當放寬拆借資金的使用范圍，提高拆借資金使用效率。其次，在國債回購市場，應(yīng)考慮在銀行間債券市場（注：我國國債回購市場被割裂為兩大市場，即銀行間國債回購市場與兩大交易所場內(nèi)國債回購市場。）引入開放式債券回購；建立和完善經(jīng)紀人制度、做市商制度以活躍市場，并考慮逐步建立統(tǒng)一的托管清算制度和交易管理辦法，打通交易所和銀行兩個市場，逐步向統(tǒng)一市場過渡，讓商業(yè)銀行充足的資金供應(yīng)和證券公司旺盛的資金需求通過國債回購市場連接起來，達到短期資金融通的效果。再次，在質(zhì)押貸款方面，應(yīng)考慮擴大質(zhì)押有價證券的范圍，在條件成熟時允許證券公司以固定資產(chǎn)、存單、其他有價證券等進行質(zhì)押融資；放寬對現(xiàn)有股票質(zhì)押貸款的限制，簡化貸款手續(xù)；放寬借貸主體的范圍，允許滿足一定條件的經(jīng)紀類證券公司從事質(zhì)押貸款；放寬股票質(zhì)押貸款的時間限制，適當延長貸款期限，允許到期后繼續(xù)展期；將股票質(zhì)押率大大提高；等等。最后，在完善現(xiàn)有同業(yè)拆借、國債回購、質(zhì)押貸款等融資渠道的基礎(chǔ)上，還可考慮嘗試建立并逐步放開信用貸款、項目融資、票據(jù)融資等渠道。當前，在法律制度建設(shè)上貫徹落實《若干意見》的當務(wù)之急是：制定證券公司收購兼并和證券承銷業(yè)務(wù)貸款的審核標準，在中國的證券市場上建立起合規(guī)的“過橋貸款”，（注：過橋貸款（BridgeLoan）又稱搭橋貸款，通常是指公司在安排中長期融資前，為公司的正常運營而提供所需資金的短期融資。過橋貸款在國內(nèi)多應(yīng)用于券商擔保項下的預(yù)上市公司或上市公司流動資金貸款，以及企業(yè)兼并、重組中的短期貸款等。）為證券公司使用貸款融通資金創(chuàng)造有利條件。</p> <p> （三）完善證券公司權(quán)益性融資的法律規(guī)制</p> <p> 在證券公司的長期融資渠道中，外部權(quán)益性融資和外部債務(wù)性融資是證券公司最經(jīng)常使用的融資方式。其中，外部權(quán)益性融資又包括私募增資擴股和公開上市。自2001年11月中國證監(jiān)會出臺《關(guān)于證券公司增資擴股有關(guān)問題的通知》以來，增資擴股已成為我國券商壯大資本實力的一條重要途徑。但完全依靠增資擴股這一個手段，國內(nèi)券商要發(fā)展成規(guī)模龐大、實力雄厚和擁有優(yōu)質(zhì)客戶群的超大型投資銀行為期甚遠。而對于公開上市這一外部融資渠道來說，如果參照普通企業(yè)的上市標準，符合條件的證券公司又非常之少。僅從連續(xù)三年盈利這一標準來看，在市場進行調(diào)整的大環(huán)境下，能夠盈利的證券公司本來就十分有限，更何況要保持三年連續(xù)盈利，這對于證券公司來說更是難上加難。因此，如果不從證券行業(yè)的實際出發(fā)，考慮證券行業(yè)盈利波動性大的特定因素，并有針對性地適當降低證券公司的上市門檻，那么公開上市渠道在短期內(nèi)對絕大部分證券公司來說不過是一大“畫餅”而已。為解決這一難題，筆者建議修改相關(guān)法律法規(guī)，制定證券公司上市標準，調(diào)整上市門檻，推動證券公司整體上市。筆者認為，可采用相對排序法確定證券公司的上市門檻，對全部證券公司近三年來的資產(chǎn)規(guī)模、業(yè)務(wù)價值量、盈利能力等單項指標按一定方式進行綜合排名打分，得分在某一水平以上的證券公司即具有上市資格；也可以行業(yè)平均水平為基準，凡高于行業(yè)平均水平一定幅度的證券公司即具備上市資格。這些方法，由于涉及對《證券法》等法律法規(guī)的調(diào)整和細化，在短期內(nèi)很實現(xiàn)。因此，目前推動證券公司外部權(quán)益性融資的另一可行方法是對證券公司進行分拆上市，即允許證券公司把某一業(yè)務(wù)單元分拆出去，對其經(jīng)營業(yè)績的計算，采用政策扶持性的會計計算方法，使其滿足普通公司上市標準。</p> <h2>第8篇：法治新聞?wù)撐姆段?/h2> <p> 關(guān)鍵詞： 高校 法治文化建設(shè) 創(chuàng)新工作</p> <p> 黨的十七屆六中全會決定：推動社會主義文化的大發(fā)展大繁榮。因此，法治文化作為社會主義文化的一個重要組成部分，特別是高校法治文化作為其中重要內(nèi)容更應(yīng)大發(fā)展大繁榮。高校法治文化建設(shè)歷時20多年來，已經(jīng)取得一定成效，要更好地發(fā)揮引領(lǐng)性、塑造性的作用，關(guān)鍵在于法治文化建設(shè)的創(chuàng)新。</p> <p> 一、何謂高校法治文化</p> <p> 高校法治文化這個概念已經(jīng)提出一些年了，但是并沒有形成一個統(tǒng)一的標準概念，可以確定的是它應(yīng)該是法制建設(shè)法治建設(shè)發(fā)展和高校文化進步相互融合孕育的派生物，屬于文化建設(shè)的重要組成部分。高校法治文化這個概念的內(nèi)容、主題應(yīng)是法制，形式、載體應(yīng)是高校文化。所以，高校法治文化主要是指在高校別是以大學生作為主體的法律思想、觀念、意識、取向等相對抽象的方面和高校相應(yīng)的法律制度、理論、組織等具體的內(nèi)容。它應(yīng)具有寬泛性、教育性、傳承性等特點：廣泛性是因其對象主體是大學生，涉及的內(nèi)容體系應(yīng)該是比較寬泛的、淺顯的；教育性是因其與高校文化密切相連、具有較強的教育性；傳承性是因其宣傳和教育必須結(jié)合高校文化氛圍，與人文環(huán)境相和諧。</p> <p> 二、為何要創(chuàng)新高校法治文化建設(shè)</p> <p> 1.高校法治文化建設(shè)對整個高校文化發(fā)展方向起保障性作用，能夠促進大學生身心健康成長。</p> <p> 高校法治文化包括培養(yǎng)大學生法律品質(zhì)與法律意識、增強大學生法治觀念。只有健康優(yōu)良的法治氛圍、法治精神才能確保高校文化的積極健康發(fā)展?！八梢员３忠粋€民族的創(chuàng)制精神，而且可以不知不覺地以習慣的力量代替權(quán)威的力量……”。［1］大學生正處于生理與心理成長關(guān)鍵階段，其辨別是非、自我控制的能力還相對較弱，很容易受到各種消極因素的影響，這就需要對處于困惑中的他們給予正確的引導和教育。適當科學的法治教育，能促使大學生樹立法治意識，提高評判是非曲直的能力。因此，做好高校法治文化建設(shè)的創(chuàng)新工作，才能使大學生養(yǎng)成理性思維的習慣，以正確的人生觀、價值觀面對所遇到的困難，養(yǎng)成遵紀守法的良好習慣，以理治事，依法行事，促使大學生健康快樂成長。</p> <p> 2.高校法治文化建設(shè)的創(chuàng)新迫在眉睫。</p> <p> 法治文化建設(shè)在高校文化發(fā)展中處在比較初級的階段，大多停留在法治教育這一層面，而就連法治教育也定位不明。法治教育和思想教育、道德教育放在了一起，同時被安排在最低的那一層，教育定位不明確、學生法律知識缺乏、教學模式單一等成了問題中的問題。在高校中完善法治文化建設(shè)，創(chuàng)新成為最主要前提，在繼承優(yōu)秀法治文化的基礎(chǔ)上，創(chuàng)新理念、推陳出新。不創(chuàng)新，就是原地踏步、蕭規(guī)曹隨，不能與時俱進，不能適應(yīng)新時代、新社會的發(fā)展需要。所以，必須創(chuàng)新高校法治文化建設(shè)。</p> <p> 三、怎樣創(chuàng)新高校法治文化建設(shè)</p> <p> 1.高校管理制度創(chuàng)新。</p> <p> 隨著市場經(jīng)濟體制的不斷發(fā)展、完善，高校管理體制必須全面適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展需求和社會民主體制、管理體制改革的要求越來越強烈。</p> <p> （1）管理制度創(chuàng)新必須理念先創(chuàng)新。高等院校若要創(chuàng)新管理體制，必須緊跟時代潮流，不斷調(diào)整管理理念，以此適應(yīng)現(xiàn)代教育發(fā)展的要求。比如，樹立市場經(jīng)營、法治經(jīng)營的理念：依據(jù)市場經(jīng)濟的運作規(guī)律，實施法治化的管理制度，根據(jù)市場需求的變化，積極地、適時地調(diào)整發(fā)展規(guī)劃；樹立開放教育、人本教育的理念：積極與社會發(fā)展接軌，結(jié)合學校科研機構(gòu)的自身優(yōu)勢，與社會事業(yè)、企業(yè)單位建立起穩(wěn)定的合作關(guān)系，積極利用社會有利因素打造學校辦學優(yōu)勢。學校的管理活動要以人才為中心，尊重個體的創(chuàng)造性。在倡導以人為本的理念時，高校領(lǐng)導要充分考慮教師在精神、物質(zhì)等方面的各項需求，從而為教師的發(fā)展提供必要的條件。</p> <p> （2）管理制度創(chuàng)新必須確實創(chuàng)新制度建設(shè)。制度建設(shè)的創(chuàng)新表現(xiàn)為各種激勵機制和動態(tài)管理機制、行政權(quán)力和學術(shù)權(quán)力等的規(guī)范化、法治化及系統(tǒng)化。比如：高校有關(guān)部門和黨委機構(gòu)要健全完善政治激勵機制：實施激勵要從縱向、橫向著手，從正反兩方面對高校教師的教學成效和行為水平進行評價；建立合理的聘任、考核機制，從崗位競爭到人員管理，構(gòu)建公平、法治的用人管理制度。“依法加強管理。學校要依據(jù)法律法規(guī)制定和完善學校章程，經(jīng)主管教育行政部門審核后，作為學校辦學活動的重要依據(jù)。要根據(jù)法律和國家的有關(guān)規(guī)定，建立健全學校教育教學制度，保障國家教育方針的貫徹落實”。［2］</p> <p> 2.理論研究創(chuàng)新。</p> <p> 高校法治文化建設(shè)中的理論研究創(chuàng)新主要針對的主體是教師隊伍。教師創(chuàng)新法治教育教學理論及法治理論學術(shù)才能使得法治文化建設(shè)在高校建設(shè)中取得新突破。首先法治教育與相應(yīng)學科教育教學要相結(jié)合。在教育中遵循德育的基本規(guī)律的同時，對大學生法治觀教育這個系統(tǒng)工程的有機組成部分及發(fā)展規(guī)律進行創(chuàng)新性探討，而不是僅僅停留對德育的配合。比如：法治教育和校外實踐活動互動，法治教育與專業(yè)培訓結(jié)合，法治教育和自身理論研究互補；建立高校法治教育與基礎(chǔ)法治教育的銜接機制，高校法治教育與社會法制宣傳的銜接機制，高校自身法治教育與其他教育機制的配套，等等，讓制度創(chuàng)新和建設(shè)創(chuàng)新相互促進。其次要實現(xiàn)法治文化建設(shè)的學術(shù)創(chuàng)新?！耙粋€社會，法學教師的學術(shù)水平和教學狀況如何，直接影響著一個社會法律文化的狀況和法律文明的程度，直接影響著一個社會的法制或法治的現(xiàn)狀，以及能否或多大程度上實現(xiàn)法制和法治”。［3］</p> <p> 在法治的學術(shù)創(chuàng)新過程中，要吸收中國傳統(tǒng)優(yōu)秀的法治文化元素和世界各國先進文化成果，盡量使其接近學生的學習、生活的實際。還要把學術(shù)創(chuàng)新和教育教學創(chuàng)新相結(jié)合，為高校法治文化建設(shè)注入活力。法治理論研究創(chuàng)新與法治教育活動創(chuàng)新，為法治文化建設(shè)注入新的活力。此外，要讓教育教學創(chuàng)新和學術(shù)創(chuàng)新相互促進，從實踐中總結(jié)、把握法治文化建設(shè)的新特點、新規(guī)律、新辦法，通過感性上升為理性，用以指導解決現(xiàn)實教育教學問題，推陳出新，為我所用?！耙胧狗ㄖ谓逃嬲蔀樗枷胝谓逃囊粋€重要組成部分，就必須在教材和教學等各個環(huán)節(jié)加以切實的落實，從而使大學生的思想政治教育工作體現(xiàn)時代的特色、符合時代的要求”。［4］</p> <p> 3.法治教育創(chuàng)新。</p> <p> 思想政治管理工作是高校法治文化建設(shè)的重要組成部分，我們要將思想政治管理工作做好、落實，必須依循黨的教育指導方針，深入落實科學發(fā)展觀，依法治校，依法執(zhí)教。尤其是在學校管理活動涉及大學生的權(quán)利義務(wù)時，必須做到實體和程序都合法，既要做到實體正義，又要達到程序正義。</p> <p> （1）大學要依法行教。一方面，教師的行為表現(xiàn)在教育教學過程中，對學校規(guī)章制度、教育教學法規(guī)方面的尊重和遵守，是以身作則的表率，是對法治教育的較好宣傳；教師的意識理念表現(xiàn)在教育教學過程中，其擁有的正確的知識，科學的人生觀、價值觀更是學生無聲的榜樣。當然，對于教師的嚴重背離社會主義法治理念的行為，學校和相關(guān)國家機關(guān)應(yīng)當依法懲戒。另一方面，學校和任課老師必須高度重視“思想道德修養(yǎng)和法律基礎(chǔ)”等課程?！八枷氲赖滦摒B(yǎng)和法律基礎(chǔ)”不僅詳細介紹了社會主義法治理念的基本內(nèi)容及基礎(chǔ)的法律知識，而且把社會主義法治理念與思想道德、倫理傳統(tǒng)等聯(lián)系起來，有助于學生理解社會主義法治理念的重要性。</p> <p> （2）法治教育陣地、途徑和方法要突破陳規(guī)，銳意改革。課堂教育是高校法治教育的主陣地，但是通過簡單的幾十個課時《思想道德修養(yǎng)與法律基礎(chǔ)》是無法達到良好效果的?？捎冒瑥V闊的選修課、社團活動等教學和活動呈現(xiàn)，在教育陣地上發(fā)揮多元作用，充分利用微博、博客等網(wǎng)絡(luò)、刊物、講座等現(xiàn)代化的宣傳手段和傳統(tǒng)教學相結(jié)合。而對途徑和方法的突破則需要組織學生積極參與各項實踐活動，積極以志愿服務(wù)和法治宣傳活動提升法治教育的實效性，比如：參加校內(nèi)外普法活動，現(xiàn)場觀看法庭審判，參加聽證會，等等，以此實現(xiàn)法治教育效率的提升，真正實現(xiàn)有效的高校法治文化建設(shè)。</p> <p> 總之，高校法治文化建設(shè)要正確處理好法治文化建設(shè)的創(chuàng)新工作，改變過去制度老化、機制陳舊等現(xiàn)象，重視管理制度和教育教學的突破，提高高校法治化水平，更好地實現(xiàn)高校法治文化建設(shè)的目標。</p> <p> 參考文獻：</p> <p> ［1］［法］盧梭.社會契約論［M］.北京:商務(wù)印書館，1980：158.</p> <p> ［2］教育部網(wǎng)站:教育部關(guān)于加強依法治校工作的若干意見（教政法［2003］3號），2003-7-17.</p> <h2>第9篇：法治新聞?wù)撐姆段?/h2> <p> 摘要：以供給學派理論為切入點分析我國增值稅轉(zhuǎn)型的必要性，并進一步探討增值稅轉(zhuǎn)型改革對我國微觀層面的企業(yè)和宏觀經(jīng)濟增長及市場環(huán)境穩(wěn)定的影響。分析我國全面推行增值稅轉(zhuǎn)型的效應(yīng)。</p> <p> 關(guān)鍵詞：增值稅轉(zhuǎn)型；供給學派；必要性；效應(yīng)</p> <p> 1問題的提出</p> <p> 我國的增值稅轉(zhuǎn)型改革就是從生產(chǎn)型轉(zhuǎn)變?yōu)橄M型增值稅，其實質(zhì)就是擴大抵扣范圍，即允許抵扣當期購人固定資產(chǎn)所含的進項稅額。我國現(xiàn)行增值稅在保證財政收入的及時入庫和穩(wěn)定經(jīng)濟增長方面發(fā)揮了重要作用。但是增值稅作為我國稅制體系中的主體稅種之一在發(fā)展過程中存在著固有的弊端，從經(jīng)濟層面來看抵扣范圍狹窄不利于刺激企業(yè)投資，從政治層面看為政府提供了“印鈔機”導致眾多的經(jīng)濟犯罪。鑒于此，增值稅轉(zhuǎn)型問題一直備受關(guān)注，而供給學派的核心觀點就是減稅，為此供給學派為我們提供了就業(yè)機會和固定設(shè)備的更新，從而有利于生產(chǎn)率的提高，意味著每單位生產(chǎn)要素的投入能夠產(chǎn)出更多的商品和勞務(wù)，降低了單位產(chǎn)品的生產(chǎn)成本。供給學派認為一個國家經(jīng)濟狀況的好壞，更多的取決于“供給方面”，即企業(yè)是否有活力，是否有投資的積極性。</p> <p> 2我國增值稅轉(zhuǎn)型的必要性</p> <p> 從國內(nèi)外的經(jīng)濟環(huán)境看，“華爾街金融風暴”導致全球經(jīng)濟減速，外需急劇收縮。出口受到重創(chuàng)。同時國內(nèi)發(fā)生嚴重的自然災(zāi)害，國內(nèi)出現(xiàn)經(jīng)濟的周期性回調(diào)都反映出我國當前的經(jīng)濟形勢不容樂觀。面對我國目前內(nèi)外夾擊的經(jīng)濟形勢，在全國范圍內(nèi)推行增值稅轉(zhuǎn)型無疑是雪中送炭，在供給方面對經(jīng)濟的刺激作用將是巨大的，巨大的投資乘數(shù)效應(yīng)將會彌補轉(zhuǎn)型后政府財政的稅收收入，提高企業(yè)的資本有機構(gòu)成，帶動企業(yè)固定設(shè)備的更新?lián)Q代和產(chǎn)業(yè)升級，從而帶來較高的就業(yè)率和生產(chǎn)率，最終實現(xiàn)經(jīng)濟的穩(wěn)定增長，消除這次次貸危機對我國經(jīng)濟增長的阻礙。</p> <p> 客觀地說，增值稅轉(zhuǎn)型的契機已成熟。經(jīng)濟過熱的風險悄然降溫之際。減稅呼聲中的全國范圍內(nèi)的增值稅改革已浮出水面。我國目前減稅呼聲此起彼伏，國內(nèi)外減稅潮流為增值稅轉(zhuǎn)型提供了強大的推動力，上調(diào)個人所得稅起征點、進一步降低中小企業(yè)所得稅等備受期待，這些減稅政策無疑比政府投資更能夠促進企業(yè)投資的積極性和效率，在金融危機肆虐的關(guān)頭更能帶動經(jīng)濟的增長。</p> <p> 此外，我國目前的財政承受能力也為增值稅轉(zhuǎn)型提供了堅實的經(jīng)濟基礎(chǔ)，完全可以消化增值稅擴大抵扣范圍所減少的收人。在2003年到2007年五年的時間里，我國財政收入連續(xù)上了幾個臺階，較輕松地實現(xiàn)從2萬億元到5萬億元的大幅度跨越。同時，新企業(yè)所得稅巳于2008年1月1日在全國實行，增值稅全面轉(zhuǎn)型也錯開了企業(yè)所得稅這項大的稅制改革，大大減輕了財政壓力。</p> <p> 3我國增值稅轉(zhuǎn)型的效應(yīng)</p> <p> 從供給學派的觀點來推斷，在我國全面實施增值稅轉(zhuǎn)型改革具有拉動投資的效應(yīng)，對微觀層面的企業(yè)和宏觀層面的國家經(jīng)濟都會產(chǎn)生深遠的意義。</p> <p> 3.1增值稅轉(zhuǎn)型改革對微觀主體的影響</p> <p> 全面實施增值稅轉(zhuǎn)型改革，對全國范圍內(nèi)所有增值稅一般納稅人徹底抵扣固定資產(chǎn)所支付稅金，這一轉(zhuǎn)型對資本和技術(shù)密集型的企業(yè)影響最為劇烈。對勞動密集毅企業(yè)的影響較為平緩。</p> <p> 同時，增值稅轉(zhuǎn)型對不同規(guī)模企業(yè)所產(chǎn)生的意義有著天壤之別。適用增值稅轉(zhuǎn)型改革的對象是增值稅一般納稅人。改革后這些納稅人的增值稅負擔會普遍下降，而規(guī)模小、財務(wù)核算不健全的小規(guī)模納稅人(包括個體工商戶)，由于是按照銷售額和征收率計算繳納增值稅且不抵扣進項稅額。其增值稅負擔不會因轉(zhuǎn)型改革而降低，因此需要相應(yīng)降低小規(guī)模納稅人的征收率，扶植小規(guī)模納稅人健康成長。</p> <p> 3.2增值稅轉(zhuǎn)型對宏觀經(jīng)濟的影響</p> <p> 從供給學派的觀點來看。增值稅轉(zhuǎn)型對宏觀經(jīng)濟的意義表現(xiàn)在增值稅轉(zhuǎn)型后，有利于企業(yè)增加投資。而投資的增加有利于生產(chǎn)率的提高，生產(chǎn)率的增長導致了更多產(chǎn)品的供給，而更多的供給會導致更多的需求和消費，當消費和投資的增加會增加國民收入，國民收入的增加會帶來經(jīng)濟的增長，因此增值稅轉(zhuǎn)型會帶來經(jīng)濟的增長和市場環(huán)境的穩(wěn)定。</p> <p> 宏觀經(jīng)濟的穩(wěn)定增長是增值稅轉(zhuǎn)型改革的前提和基礎(chǔ)，反過來，增值稅的轉(zhuǎn)型也會對宏觀經(jīng)濟產(chǎn)生重要影響。增值稅轉(zhuǎn)型后。固定設(shè)備購人方可用進項稅額抵扣銷項稅額，間接降低固定資產(chǎn)取得的成本，提高企業(yè)盈余水平，這將帶來企業(yè)所得稅的增加和投資拉動GDP兩方面的正效應(yīng)。從東北地區(qū)增值稅轉(zhuǎn)型試點政策的實施情況來看，根據(jù)8005年統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，東北地區(qū)國內(nèi)增值稅收人為955.8億元，而增值稅轉(zhuǎn)型試點直接影響東北地區(qū)增值稅收人減收32.36億元，占東北地區(qū)全年國內(nèi)增值稅收人的3.3％，只占全口徑稅收收入的1％左右，并沒有造成稅收收入的大幅下降，實際上稅收總量仍然保持較高的增速。</p> <p> 3.3增值稅轉(zhuǎn)型對市場穩(wěn)定的影響</p> <p> 用菲利普斯曲線來分析宏觀市場的穩(wěn)定，可以發(fā)現(xiàn)增值稅轉(zhuǎn)型對于宏觀市場穩(wěn)定的影響主要分為兩個部分即：通貨膨脹率和失業(yè)率。首先從失業(yè)率的角度來看，一方面，增值稅的轉(zhuǎn)型從總體上會降低企業(yè)的固定資產(chǎn)的投資成本，促進企業(yè)的投資的增加，而投資的增加則代表著更多生產(chǎn)單位的出現(xiàn)，從而增加了對于勞動力的需求，降低了失業(yè)率。另一方面，隨著企業(yè)固定設(shè)備的更新?lián)Q代，對于勞動力索質(zhì)的需求也會上升，也許在現(xiàn)階段來看對于失業(yè)率并不會起促進作用，但是從長期來看隨著勞動力素質(zhì)的提高，并不僅僅會是對失業(yè)率有促進，同時還會提高企業(yè)的勞動生產(chǎn)率，并且會促進我國生產(chǎn)方式從勞動密集型產(chǎn)業(yè)向資本密集型產(chǎn)業(yè)的過度。因此，從整體上來說。增值稅的轉(zhuǎn)型不僅僅是給我們帶來失業(yè)率的下降，而是在失業(yè)率下降過程中，帶來了勞動力素質(zhì)的上升。</p> </div> </div> <!-- 上下頁 --> 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